Решение № 312 от 30.07.2012, Окръжен съд - Стара Загора

Р Е Ш Е Н И Е

Номер 30.07.2012 година гр. Стара Загора

В

ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН

СЪД – гр. СТАРА ЗАГОРА Търговско отделение

На

25.01. 2012 година

В открито заседание в следния състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ: АННА ТРИФОНОВА

СЕКРЕТАР:

С.И.

Като разгледа докладваното от съдията ТРИФОНОВА

Търг.д.

№ 602 по описа за 2009 г., за да се произнесе съобрази:

Предявени са искове с правно основание по чл. 74 от ТЗ.

Ищците М.К.Х., К.И.Х. и Т.И.Х. твърдят в исковата молба, че на 08.10.2009г. е проведено извънредно Общо събрание на съдружниците на ответното дружество “К.” ООД град К. при следния дневен ред: 1. Определяне към 01.08.2009г. на редуциран размер на дяловата вноска в капитала на дружеството, която наследодателят на съдружниците Х. – **. е записал в капитала на дружеството към датата на учредяването му, но не го е внесъл и който редуциран размер на дялова вноска неизправните съдружници Х. следва да внесат по сметка на дружеството; 2. Вземане решение определения към 01.08.2009г. редуциран размер на дяловата вноска в капитала да бъде внесе от съдружниците Х. по сметка на дружеството. Вземане решение за срока на внасянето му; 3.

Определяне редуциран размер към 01.08.2009г. на всички недължимо получени дивиденти от бившия съдружник **.; 4. Вземане решение определения редуциран размер към 01.08.2009г. на всички недължимо получени дивиденти от бившия съдружник **. да се внесат от съдружниците Х. по сметка на дружеството. Вземане решение за срока на внасянето им. Ищците считат, че не са неизправни съдружници, тъй като не дължат нищо на дружеството. Твърдят, че им била изпратена покана с дневния ред, мястото и часът на провеждане на събранието. На същата дата – 08.10.2009г. ищецът Т.Х. внесъл предложение до ОС вх. № 6, с което приложил за разглеждане от ОС на експертното заключение на ** по т.д. № 551/2004г. на СтОС, писмо от “Ейч Ви Би Банк Биохим” АД и решение № 716/05.12.2006г. на ВКС. Посочват, че по всички въпроси от дневния реда са били взети решения, които считат за незаконосъобразни и молят да бъдат отменени по следните съображения: По т. 1 Ос е взело решение ищците да внесат по сметка на дружеството сума в размер на 284 895.05 лева, представляваща редуциран размер на дяловата вноска на наследодателя им **. при учредяване на дружеството през 1991г. По т. 2 е взето решение тази сума да се внесе в срок най – късно до 08.11.2009г. Посочват, че въпросът с дяловата вноска на И.Х. е бил разглеждан по друго дело – т.д. № 551/2004г. по описа на СтОС. По същото е изготвена експертиза, която установила, че към 31.12.1991г. в баланса на дружеството записаният капитал от 230 000 лева е напълно внесен. Считат, че платежните документи за внесените дялови вноски следва да се съхраняват от дружеството. Посочват, че в производството по т. д. № 551/2004г. по описа на СтОС е постановено решение № 716/05.12.2006г. постановено по т.д. № 325/2006г. по описа на ВКС, с което е прието, че е недопустимо да се установява, че И.Х. не е бил съдружник, поради невнасяне на дяловите вноски в капитала. Посочват, че ОС на съдружниците, проведено на 08.10.2009г. е взело решение по въпрос, за който е изтекла общата погасителна 5-годишна давност. Считат, че съгласно чл.

110 от ЗЗД с изтичане на 5-годишната давност се погасяват всички вземания, за които законът не предвижда друг срок, поради което дружеството би могло да има претенции към който и да е от съдружниците за невнесени дялови вноски до 5 години след определения срок за внасянето им и в този срок съдружниците е следвало да бъдат изключени. Посочват, че по фирменото дело на ответника няма данни да е започнало и приключило производство по изключване на И.Х. до смъртта му. Считат, че безспорно е установено, че пълният размер на капитала е внесен в дружеството, поради което липсва основание за вземане на оспорваното решение от ОС на съдружниците. Твърдят, че след като няма правно основание да се задължават от ОС на съдружниците наследниците на И.Х. да внасят дялова вноска, която било установено, че е внесена, то няма и основание да бъде определян срок за това. По тези съображения считат, че първите две решения са незаконосъобразни и като такива следва да бъдат отменени, тъй като противоречат на ТЗ и ЗЗД.

Посочват, че получаването на дивидент от съдружниците става само въз основа на решение на ОС, което разпределя печалбата и съответно взема решение за изплащане на дивидент след приемане на годишния финансов отчет на дружеството за предходната година. Считат, че тези решения не са оспорвани по съдебен ред в установените за това срокове по ТЗ, поради което са влезли в сила. Твърдят, че наследодателят им е бил съдружник в този период и заедно с другите съдружници е имал право да получава дивидент. По отношение на тези суми считат, че също следва да се приложи общата погасителна 5-годишна давност, и ако същите са били неправомерно получени от наследодателя им, то дружеството е следвало да предяви иск срещу него в рамките на този давностен срок. Считат, че вземането на решенията и по т. 3 и т. 4 да се внесе от ищците полученият дивидент в редуциран размер и в определения срок са незаконосъобразни и също следва да бъдат отменени. Считат, че не са неизправни съдружници, тъй като не дължат нищо на дружеството. Молят съда да постанови решение, с което да отмени и четирите решения на ОС на съдружниците в ответното дружество, взети на 08.10.2009г., като взети при противоречие с повелителни норми на закона и дружествения договор.

Ответникът “К.” ООД град К. е представил отговор на исковата молба в установения срок и оспорва предявените искове. На първо място счита, че предявените искове са недопустими, тъй като с тях се цели постигане на противоправен резултат, а именно неплащане на определените от ОСС парични вноски в общ размер на 386 965.34 лева. Алтернативно посочва, че тези искове са неоснователни, защото липсва основание, което да дава възможност на ищците, които твърдят, че са съдружници, да могат да избягват вменените им от ТЗ задължения, както и от разпоредбите на дружествения договор, приет на 01.03.2006г. и изменен на 28.06.2006г. Счита, че ищците не сочат законов текст или норма, които да са нарушени от ОСС при вземане на решенията от 08.10.2009г.

Посочва, че ищците са считани за неизправни съдружници, тъй като никога не са приемани за такива в дружеството. Твърдят, че нито техния наследодател, нито те са внесли дължимия дялов капитал. Ищците не били заявили дали приемат договорките в дружествения договор от 01.03.2006г. Ищците нямали никакъв принос за развитието на и дейността на дружеството, като с действията си работят против интересите на дружеството. Ответникът счита, че не е изтекла и погасителната давност, на която се позовават ищците, както и че не е налице влязло в сила решение, което със сила на присъдено нещо да установява, че наследодателят им И.Х. към датата на своята смърт е изпълнил задължението си за внасяне на записаната дялова вноска, съобразно разпределителния протокол от 17.01.1991г. – в размер на 40 000 лева за записаните 4 дружествени дяла. Моли исковете да бъдат отхвърлени като неоснователни.

С отговора ответникът предявява насрещна искова молба.

Видно от обстоятелствата изложени в тази искова молба и направеното искане, съдът приема, че въпреки именуването й от страната като насрещна искова молба, всъщност е предявен не насрещен иск по смисъла на чл. 211 от ГПК, а инцидентен отрицателен установителен иск по смисъла на чл. 212 от ГПК с правно основание по чл. 124 ал. 4 от ГПК. Моли съда да постанови решение, с което да признае за установено по отношение на страните по делото, че ищците по първоначалния иск не са внесли дължимата дялова вноска в капитала на дружеството до 08.10.2009г.

– невнесена от техния общ наследодател, **. в периода от 12.01.1991г. до 04.10.2004г. за записаните в негова полза 4 дружествени дяла от капитала на дружеството на стойност 40 000 лева към 17.01.1991г. Счита, че този факт е преюдициален по отношение на предявените искове по чл. 74 от ТЗ.

Ответниците по инцидентния установителен иск считат, че същият е недопустим, тъй като този спор е разрешен с влязлото в сила решение по т.д. № 551/2004г. по описа на СтОС и съгласно чл.

229 от ГПК не може да бъде пререшаван.

Съдът като обсъди събраните по делото доказателства поотделно и в тяхната съвкупност и като взе предвид становищата и доводите на страните намира за установено следното:

От доказателствата по делото е установено, че ищците са наследници по закон на **.,***, починал на 04.10.2004г., както и че към момента на смъртта си наследодателят на ищците е бил съдружник в ответното дружество.

Между страните е било проведено производство по т.д. № 551/2004г. по описа на Старозагорския окръжен съд.

Същото е приключило с решение № 716/05.12.2006г., постановено по т.д. № 325/2006г. по описа на ВКС на РБ, с което са били обезсилени решенията на ПАС и СтОС, в частта, с която са се произнесли по предявения от дружеството инцидентен установителен иск за оборване качеството на съдружник на **. и е прекратено производството по този иск като недопустим; Признато е за установено, че наследниците на **. имат качеството на съдружници, притежаващи 4 дяла от капитала на “К.” ООД; Отхвърлен е искът за установяване нищожността на дружествения договор от 17.04.2003г. и са Отменени решенията на Общото събрание на дружеството от 19.10.2004г. като незаконосъобразни.

Видно от протокол от извънредно заседание на Общото събрание на съдружниците на “К.” ООД град К., проведено на 08.10.2009г. са взети следните решения: 1.

Редуцираният размер към 01.08.2009г. на дяловата вноска в капитала на дружеството, която наследодателят на съдружниците Т.И.Х., М.К.Х. и К.И.Х. – **. е записал в капитала на дружеството към датата на учредяването му, но не го е внесъл и който редуциран размер на дялова вноска неизправните съдружници Т.И.Х., М.К.Х. и К.И.Х. следва да внесат по сметка на “К.” ООД град К. е 284 895.05 лева; 2.

Определеният към 01.08.2009г. редуциран размер на дяловата вноска в капитала на дружеството в размер на 284 895.05 лева, неизправните съдружници Т.И.Х., М.К.Х. и К.И.Х. да внесат по сметка на дружеството в едномесечен срок от датата на вземане на решение на ОСС или най-късно до 08.11.2009г.; 3. Редуцираният размер към 01.08.2009г. на всички недължимо получени дивиденти от бившия съдружник в “К.” ООД град К. **. е 102 070.29 лева; 4. Определеният редуциран размер към 01.08.2009г. на всички недължимо получени дивиденти от бившия съдружник в К.” ООД град К. **. в размер на 102 070.29 лева, да се внесат от неизправните съдружници Т.И.Х., М.К.Х. и К.И.Х. по сметка на дружеството в едномесечен срок от датата на вземане на решение на ОСС или най-късно до 08.11.2009г.

По делото е приложено фирмено дело №

513/1991г. по описа на СтОС, от което е видно че ответното дружество е регистрирано съгласно решение № 3/23.01.1991г., постановено по делото. Съгласно чл. 11 от приложения учредителен договор – устав за учредяване на фирма с ограничена отговорност от 12.01.1991г., уставният фонд на дружеството е 230 000 лева /неденоминирани/, разделен на 23 дяла по 10 000 лева /неденоминирани/ и се образува от дяловите вноски на съдружниците. Съгласно чл.

12 от учредителния договор, вноските следва да бъдат внесени най – късно до 17.01.1991г. Съобразно чл. 13 от учредителния договор, дяловете са поделени и се разпределят между съдружниците съгласно разпределителен протокол, който представлява неразделна част от договора. Видно от разпределителния протокол от 17.01.1991г. съдружниците са разпределили уставния фонд по между си, като срещу името на всеки от 14-те съдружници са записани вида на вноската, сумата в лева и съответния дял от капитала общо в размер на 230 000 лева /неденоминирани/, разпределени в 23 дяла. В този разпределителен протокол под № 10 фигурира наследодателят на ищците **., за който е записано, че участва с парична вноска от 40 000 лева /неденомирини/, които съответстват на 4 дяла от капитала на дружеството.

По делото е назначена съдебно – икономическа експертиза, чието заключение съдът възприема като компетентно и мотивирано. Вещото лице посочва, че от запазените писмени доказателства е видно, че към момента на учредяване на дружеството – м. 01.1991г., внесеният капитал е в общ размер 197 535 лева /неденоминирани/, а именно: издадено удостоверение изх. №