Решение № 3766 от 07.08.2023, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 3766 гр. София, 07.08.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 130-ТИ СЪСТАВ, в публично заседание на тридесети май през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: СТАНИМИР Б. МИРОВ при участието на секретаря ДЕЛИНА ИВ. ГРИГОРОВА като разгледа докладваното от СТАНИМИР Б. МИРОВ Административно наказателно дело № 20221110216630 по описа за 2022 година

Производството е по реда на чл. 58д и следващите от Закона за административните нарушения и наказания (ЗАНН).

Образувано е по жалба на „П.Ф.Б.К.“ ЕООД с ЕИК ********, срещу наказателно постановление № Р-10-277 от 01.12.2022 г., издадено от Заместник- председателя, ръководещ управление "Надзор на инвестиционната дейност" на Комисията по финансов надзор, с което на основание чл. 290, ал. 9, т. 13, пр. 1 от Закона за пазарите на финансови инстР.ти(ЗПФИ), на дружеството e наложенa имуществена санкция в размер на 5000 лв за нарушение на чл.93, ал.4 във вр. с ал.1 във вр. с чл. 92, ал.1 във вр. с ал.2, изр. 2 и 3 от ЗПФИ.

С жалбата се моли наказателното постановление да бъде отменено като незаконосъобразно и неправилно. Жалбоподателят посочва, че липсва консумиран състав на соченото административно нарушение, че АНО неправилно е приложил материалния закон, като е смесил няколко различни хипотези, което е затруднило юридическото лице да разбере в какво е обвинен, т.е засегнато е правото му на защита. При условията на евентуалност се поддържа, че е налице хипотезата на маловажен случай. Претендират се и разноски по делото.

В съдебно заседание въззивникът, редовно призован, се представлява от адв. Й., която поддържа изцяло жалбата по изложените в нея съображения, а така също и в депозираните писмени бележки. Моли за отмяна на обжалваното НП като претендира и присъждане на направените по делото разноски.

Въззиваемата страна, редовно призована, се представлява от юрк.Г., която моли 1 наказателното постановление да бъде потвърдено като правилно и законосъобразно по изложените в писмени бележки съображения. Претендира разноски за юрисконсултско възнаграждение, като прави възражение за прекомерност на адвокатския хонорар, претендиран от насрещната страна.

Съдът като разгледа жалбата и изложените в нея съображения, и като прецени събраните по делото доказателства намира за установено следното от фактическа страна:

Дружеството „П.Ф.Б.К.“ ЕООД, ЕИК ******** е инвестиционен посредник /ИП/, вписан в регистъра на инвестиционните посредници по чл. 30, ал. 1, т. 2 от Закона за Комисията за финансов надзор /ЗКФН/. Със Заповед № 3-264 от 12.10.2021 г. на заместник-председателя на КФН, ръководещ управление "Надзор на инвестиционната дейност" била открита проверка на ИП „П.Ф.Б.К.“ ЕООД, за което били надлежно уведомени законните представители на инвестиционния посредник. Експертите от Комисията за финансов надзор, извършили документната проверка на дружеството "П.Ф.Б.К." ЕООД, при която била изискана информация как и до каква степен Посредникът е спазил изискванията за съхранение на клиентските парични средства. Освен надлежното връчване на Заповед № 3264/12.10.2021 г., Констативен протокол № Р-04-269/13.10.2021 г. обективира и връчването на Искане № 1, съдържащо списък с документи и данни (въпросникът,Данни и сведения“), които следвало да бъдат представени на проверяващия екип. В тази връзка с т. 44 от въпросника ,Данни и сведения“ е бил изискан списък на всички банкови сметки, използвани от Посредника с изрично указание дали дадена сметка е за собствени средства на Дружеството или за съхранение на клиентски активи. В съответствие с това, е било изпратена справка, от прегледа, на която се установило, че в периода след 01.01.2021 г. до датата на предоставяне на Справката Посредникът е титуляр на 26 (двадесет и шест) броя банкови сметки в следните кредитни институции: 9 (девет) сметки в „УниКредит Булбанк“ АД, 14 (четиринадесет) сметки в „Първа инвестиционна банка44 АД, 2 (две) сметки в „Юробанк България” АД и 1 (една) сметка в „Българо-американска кредитна банка44 АД. 13 (тринадесет) броя банкови сметки са посочени като такива за съхранение на клиентски активи, 8 (осем) броя от които са сметки в „Първа инвестиционна банка44 АД с IBAN:

*************** в лева; ************* в лева; **************** в лева, закрита на 23.07.2021 г.; ***************** в лева; **************** в евро;

*****************, в евро; **************** в щатски долари; и ************** в щатски долари. За установяване истинността на получената информация е било поискано информация и от „Първа инвестиционна банка“ АД, чрез което е изискан списък на всички банкови сметки в цитираната кредитна институция с титуляр „П.Ф.Б.К.“ ЕООД (с изрично указание за сметките за съхранение на клиентски активи), документи за идентификация на клиента, както и извлечение за всяка една от банковите сметки за периода след 01.01.2021 г.

В отговор е получено писмо, вх. № РГ-03-15-11 #21/14.12.2021 г., като за част от осемте цитирани по- горе и посочени от Посредника като сметки за съхранение на клиентски средства кредитната институция е посочила, че са от вида „Разпл. с-ка инвест. Посредници“, а за останалите е посочила, че са от вида „Разпл. с-ка юрид. лица“. За сметки 2

************* в лева, ***************** в евро и ************** в щатски долари, които Посредникът е посочил, че са сметки за съхранение на клиентски парични средства, кредитната институция отбелязва като „Разпл. с-ка юрид. лица“. В допълнение е получена и още информация, касаеща се за договорите за откриване на разплащателни сметки в банката и извършване на действия с тях. Впоследствие контролният орган е поискал от Посредника да изясни какъв е характерът на сметки *************, ************** и *****************, променян ли е той в предходен момент и кога; какво е наложило промяната в характера на сметките и по какъв ред е изменен характерът на сметките. С писмо, вх. № РГ-03-15-11#35/11.02.2022 г. Посредникът е заявил, че посочените 3 броя банкови сметки са използвани за съхранение на клиентски парични средства от 01.01.2021 г. до момента, в който ИП е трябвало да открие специални банкови сметки в Първа инвестиционна банка АД, за ************* - 26.03.2021 г., а за ************ и

***************** съответно 23.04.2021 г. От тези дати нататък, по посочените банкови сметки са останали само собствени парични средства на ИП. В този смисъл посочените банкови сметки са със статут „за парични средства на ИП“, но за период след 01.01.2021 г. са се използвали за съхранение на клиентски парични средства. Характерът на сметките е променен на горепосочените дати, с преместването на паричните средства на клиентите на дружеството по новооткритите „специални“ банкови сметки в Първа инвестиционна банка, като промяната на характера на сметките се осъществявало по инициатива на Банката.“ В допълнение, в т. 2 от Искане № 6 от 27.01.2022 г. са били поискани писмени обяснения по какви причини Посредникът е извършил следните вътрешнобанкови трансфери между свои сметки, а именно: на 26.03.2021 г. - сума в размер на 1 703 000 BGN, преведени от сметка ************* по сметка в BGN за съхранение на клиентски средства в „Първа инвестиционна банка“ АД (***************); на 23.04.2021 г. - сума в размер на 111 000 EUR, преведени от сметка ***************** по сметка в EUR за съхранение на клиентски средства в „Първа инвестиционна банка“ АД (****************); на 23.04.2021 г. - сума в размер на 59 600 USD, преведени от сметка ************** по сметка в USD за съхранение на клиентски средства в „Първа инвестиционна банка“ АД (****************), като посредникът е заявил, че причините за извършване на прехвърляне на паричните средства на клиенти на дружеството по новосъздадени „специални“ банкови сметки.“

С т. 3 от Искане № 9 от 12.04.2022 г. от Посредника е изискано да представи справки във формат .xls за извършеното ежедневно равнение на клиентските парични средства към 22.03.2021 г., 23.03.2021 г., 24.03.2021 г., 25.03.2021 г., 26.03.2021 г. 29.03.2021 г., 19.04.2021 г., 20.04.2021 г., 21.04.2021 г., 22.04.2021 г., 23.04.2021 г. и 26.04.2021 г. Ежедневното равнение на клиентските парични средства по същество представлява процедура, при която ИП ежедневно сравнява стойността на паричните средства на клиенти, които води счетоводно при себе си със стойността на паричните средства, които се съхраняват към края 3 на съответния ден по банковите сметки, предназначени за съхранение на клиентски средства и които отговарят на условията по чл. 92 и следващите от ЗПФИ. В случай че по банковите сметки след приключването на съответния ден са налице повече парични средства в сравнение със счетоводно отчетените (най-често като резултат от счетоводно събраните, но непрехвърлени комисиони от дневната търговия на клиенти в полза на посредника), паричните средства в повече е необходимо да бъдат прехвърлени в обикновените разплащателни сметки на ИП, за да се спази изискването за отделяне на собствените парични средства от тези на неговите клиенти съгласно чл. 92, ал. 2 от ЗПФИ.

С писмо, вх. № РГ-03-15-11 #5/15.04.2022 г. Посредникът е представил изисканите документи. При преглед на справките за равнение е установено, че има разминаване и прехвърляне на суми, поради което е била изискана допълнителна информация от страна на ИП, предоставена им дружеството. След нейния преглед се установило, че за периода от 30.03.2021 г. до 18.04.2021 г. дебитните обороти по ***************** и ************ са свързани също с преводи в полза на клиенти, т.е. за разглеждания период сметките са използвани за съхранение на клиентски парични средства. В тази връзка било установено, че в периода от 30.03.2021 г. до 18.04.2021 г. по банкови сметки са постъпвали само клиентски парични средства. Ог това следва, че е напълно изключена възможността салдото по банкови сметки ***************** и ************** в периода от 30.03.2021 г. до 18.04.2021 г. да е формирано от парични средства, които не са клиентски, т. е. в посочения период по банковите сметки се съхраняват клиентски парични средства.

В тази връзка АНО е констатирал, че в периода от 22.03.2021 г. до 23.04.2021г., без прекъсване, по банкови сметки ***************** и ************** са били съхранявани клиентски парични средства, а по банкова сметка ************* - в периода от 22.03.2021 г. до 26.03.2021 г. , като в цитирания период Посредникът е разполагал и с други налични сметки, които са за съхранение на клиентски активи - такива например са сметките в „УниКредит Булбанк“ АД, а именно ************ - в лева, ************ - в евро и ************* в щатски долари, т.е могъл е бил да организира процеса по получаване и съхранение на клиентски парични средства в клиентски сметки. В тази връзка АНО е преценил, че ИП „ П.Ф.Б.К. “ ЕООД е извършил следното нарушение, а именно банкови сметки *************, ***************** и ************** не отговарят на част от всички кумулативни изисквания, които гарантират правото на собственост на клиентите върху техните парични средства, тъй като банковите сметки са обикновени разплащателни сметки, които не могат да осигурят, че ИП няма да отговаря пред кредиторите си с паричните средства на своите клиенти, включително че ще е недопустимо принудително изпълнение върху клиентските парични средства по повод задължения на Посредника, каквото е изискването на чл. 92, ал. 2 от ЗПФИ. В периода от 22.03.2021 г. до 26.03.2021 г.

Посредникът е използвал банкова сметка ************* за обслужване на свои клиенти и по нея е съхранявал клиентски парични средства. В периода от 22.03.2021 г. до 23.04.2021 г.

Посредникът е използвал банкови сметки ***************** и ************** за обслужване на свои клиенти и по тях е съхранявал клиентски парични средства.

4

В заключение в периода 22.03.2021 г. до 23.04.2021 г. ИП „П.Ф.Б.К.“ ЕООД е съхранявал клиентски парични средства по банкови сметки, открити в „Първа инвестиционна банка“ АД като кредитна институция по чл. 93, ал. 1, т. 2, предложение първо от ЗПФИ.

Същевременно, съгласно изискванията на чл. 93, ал. 4 от ЗПФИ Посредникът е бил длъжен да съхранява паричните средства на клиентите по индивидуални банкови сметки на клиентите или по клиентски сметки към банкова сметка на Посредника. Вместо това, Посредникът е съхранявал клиентски парични средства в горепосочените три банкови сметки (*************, ***************** и **************), които не отговарят на изискванията по чл. 93, ал. 4 ЗПФИ, а именно да притежават характеристиките на обикновени разплащателни сметки за съхранение на собствени парични средства. В тази връзка бил съставен акт за установяване на административно нарушение(АУАН) № Р-06213/03.06.2022 г., който бил връчен срещу подпис на двама представители на дружеството на 03.06.2022 г.