Решение № 542 от 10.11.2021, Районен съд - Велико Търново

РЕШЕНИЕ

№ 542 гр. Велико Търново, 10.11.2021 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – ВЕЛИКО ТЪРНОВО, XI СЪСТАВ, в публично заседание на първи ноември през две хиляди двадесет и първа година в следния състав:

Председател: ПЕНКО ЦАНКОВ при участието на секретаря ЦВЕТАНКА Й. ЗИНЕВА като разгледа докладваното от ПЕНКО ЦАНКОВ Административно наказателно дело № 20214110200777 по описа за 2021 година за да се произнесе, взе предвид следното:

Производство по реда на чл.59 и следващите от ЗАНН.

Съдът е сезиран с жалба на Д И В, ЕГН **********, с адрес в гр. **** ***** срещу НП № 11-01-685/20 от 28.04.2021 год., издадено от Зам. директор на Агенцията за държавна финансова инспекция (АДФИ) – гр. София, с което за допуснато нарушение по чл.2, ал.2 от Закона за обществените поръчки (ЗОП), на основание чл. 53 от ЗАНН, чл. 247, ал. 1, вр. с чл.

261, ал. 2 от ЗОП, е наложено административно наказание „Глоба” в размер на 6 120.00 (шест хиляди сто и двадесет) лева. Навеждат се оплаквания за неправилност и незаконосъобразност на наказателното постановление, тъй като при издаването му били допуснати редица съществени нарушения на процесуалните правила и неправилно приложение на материалния закон.

В съдебно заседание, въззивникът, чрез упълномощения си защитник – адв. Т. Т. поддържа подадената жалба и направените в нея искания.

Въззиваемата страна, чрез ЮК А А, оспорва подадената жалба и направените в нея искания.

Счита,че обжалваното НП е законосъобразно и правилно и като такова следва да се потвърди.Претендира заплащане на юрисконсултско възнаграждение. Представя писмени бележки.

Съдът, след като прецени събраните по делото писмени и гласни доказателства НП № 11-01685/20 от 28.04.2021 год., издадено от Зам. директор на Агенцията за държавна финансова инспекция (АДФИ) – гр. София въз основа на АУАН № 11 - 01- 685 от 30.10.2020г., съставен от Р.Г. Х. (гл. финансов инспектор при АДФИ) в присъствието на св. М. Ст. П. и Д. Ст. С.

1 против Д И В, ЕГН **********, с адрес в гр. **** *****.

АУАН е съставен и предявен за подпис на представител на нарушителя на 30.10.2020г. В предвиденият от закона, тридневен срок, по чл. 44, ал. 1 от ЗАНН, е депозирано писмено възражение.

При описание на нарушението, възприето в пълнота и идентичност от съдържанието на издадения АУАН е прието, че на 29.11.2017 г., в гр. В.Търново, инж. Д И В, в качеството си на управител на „В и К Йовковци" ООД - гр. В.Търново и секторен възложител по смисъла на чл. 5, ал. 4. т. 2 от ЗОП с Решение № ОП-10/29.11.2017г. за откриване на процедурата, е одобрил обявление за обществена поръчка, като в т.3 на раздел III.1.3 установяващ „Технически и професионални възможности“ от обявлението, е включил като минимално изискано ниво, относно необходимите технически средства и съоръжения за осигуряване на качеството, задължение: „Участниците, да разполагат с минимум една оторизирана от производителя сервизна база за гаранционно и извънгаранционно обслужване на територията на Област В.Търново“. Това изискване, според наказващия орган - дава необосновано предимство на едни лица и в същото време необосновано ограничава участието на стопански субекти в обществената поръчка и не е съобразено с предмета, сложността и количеството или обема на обществената поръчка.

Въз основа на това е прието, че с това деяние, инж. Д И В е нарушил разпоредбата на чл. 2, ал. 2 от Закона за обществените поръчки (ЗОП, обн. ДВ, бр. 13/16.02.2016 г., в сила от 15.04.2016 г.).

При описание на обстоятелства, при които е извършено нарушението наказва6щшият орган е приел, че „Водоснабдяване и канализация Йовковци“ ООД. гр. В.Търново е търговско дружество с 51 % държавно участие и 49 % общинско участие в капитала, при което правата на държавата се упражняват от Министерството на регионалното развитие и благоустройството. Същото е с предмет на дейност състоящ се в проучване, проектиране, изграждане, поддържане и управление на водоснабдителни, канализационни, електро и отоплителни системи /включително и пречиствателни станции/; всички други дейности и услуги, в страната и чужбина, незабранени от закона.

Прието е също така, че през проверявания период, „В и К Йовковци“ ООД. гр. В. Търново, е извършвало секторна дейност по смисъла на чл. 123, т. 3, във връзка е чл. 126, ал. 1 от ЗОП, (в сила от 15.04.2016 г.). Обективиран е извод, според които съгласно разпоредбите на чл. 5, ал. 4. т. 2 от 3ОП, в качеството си на секторен възложител на обществени поръчки във „В и К Йовковци“ ООД се явява управителят на дружеството, в лицето на инж. Д.В., който бил отговорен за правилното прогнозиране, планиране, провеждане, приключване и отчитане за резултатите от обществените поръчки - чл. 5, ал. 1 от ЗОП.

Контролният и наказващият органи са установили, че с Решение № 011-10 от 29.11.2017г., на инж. Д.В. - управител па „Водоснабдяване и канализация Йовковци“ ООД и секторен възложител по смисъла на чл. 5. ал. 4, т. 2 от ЗОИ, на основание чл. 18, ал. 1, т. 12 от ЗОП била открита процедура за възлагане на обществена поръчка чрез „публично състезание” за 2 доставка, с наименование: „Доставка на нови комбинирани багер-товарачи за нуждите на „Водоснабдяване и канализация Йовковци“ ООД, гр. Велико Търново“, с прогнозна стойност 260 000,00 лв. без ДДС. С решението за откриване на процедурата, възложителят бил одобрил обявлението, с което се оповестявала процедурата, както и документацията за обществената поръчка, в съответствие с изискванията на чл. 22, ал. 2 от ЗОП.

Констатирано било също така, че били спазени разпоредбите на ЗОП относно публикуването на Решението за откриване на процедура и обявлението, както и че възложителят не е поставил изисквания към участниците относно годността (правоспособността) за упражняване на професионална дейност.

В съдържанието на АЕУАН и на НП е отразено, че изискванията към участниците, относно икономическото и финансовото състояние били посочени в т. III. 1.2 от обявлението, с поставено минимално изискано ниво, а именно: участниците да са реализирали общ оборот за последните три приключили финансови години не по-малко от 450 000 лв., в зависимост от датата па която участникът е създаден или е започнал дейността си., а в т. III. 1.3 от обявлението, възложителят бил поставил изисквания по отношение на техническите и професионални способности на участниците, а именно: 1. да са изпълнили дейности с предмет и обем, идентични или сходни с тези па поръчката за последните 3 (три) години от датата на подаване на офертата; 2. да разполагат с необходимия брой технически лица. които отговарят за контрола на качеството; 3. да разполагат с необходимите технически средства и съоръжения за осигуряване на качеството; 4. стоките да са сертифицирани от акредитирани лица за контрол на качеството, удостоверяващи съответствието им с посочените спецификации или стандарти; 5. да прилагат система за управление на качеството но стандарт EN ISO 9001 или еквивалентно/и.

В посочената точка били упоменати и необходимите Документи за доказване: 1. списък на доставките, които са идентични или сходни с предмета па обществената поръчка, с посочване на стойностите, датите и получателите, заедно с доказателство за извършената доставка - удостоверение, издадено от получателя, или от компетентен орган или посочване на публичен регистър, в който е публикувана информация за доставката; 2. списък на техническите лица, които отговарят за контрола на качеството; 3. списък на сервизните бази за гаранционно и извънгаранционно обслужване на територията Област Велико Търново; 4. сертификат за съответствие; 5. заверено копие от валиден Сертификат за внедрена система за управление на качеството, отговаряща на изискванията на стандарт EN ISO 9001 или еквивалентно/и.

Изисканото от възложителя минимално ниво, относно необходимите технически средства и съоръжения за осигуряване на качеството били участникът да разполага минимум с една оторизирана от производителя сервизна база за гаранционно и извънгаранционно обслужване на територията на Област В.Търново.

Наказващият орган е приел, че Съгласно т.8.26.1 регламентираща „Изисквания по отношение на техническите и професионалните способности на Участниците“ от „Условията за участие“ към публикуваната в профила на купувача документацията по 3 процедурата за възлагане на обществена поръчка, в т. 3, че е било посочено - участниците да разполагат с необходимите технически средства и съоръжения за осигуряване на качеството, с поставено минимално изискване: всеки участник трябва да разполага минимум с една оторизирана от производителя сервизна база за гаранционно и извънгаранционно обслужване на територията на Област Велико Търново.

На следващо място в текста на обжалваното НП е прието, че видно от изложеното, в т. 3 на раздел III. 1.3 „ Технически и професионални възможности“ от обявлението за поръчката, както и в т. 8.26.1 от „Условията за участие“, възложителят е включил изискването участникът да разполага минимум с една оторизирана от производителя сервизна база за гаранционно и извънгаранционно обслужване на територията на Област В.Търново, а в т.

4.6 от Техническата спецификация за изпълнение на поръчката, е поставено условието свързано с доставката, а именно: участникът да разполага със сервизна база за гаранционно и извънгаранционно обслужване на територията на Област В.Търново.

Въз основа на това е заключено, че с поставеното изискване за оторизирана от производителя сервизна база за гаранционно и извънгаранционно обслужване на територията на Област Велико Търново, възложителят е елиминирал доставчиците на техника (нови комбинирани багер- товарачи), които надлежно отговарят на всички останали критерии за подбор, на всички условия в техническата спецификация и на останалите изисквания на възложителя, но не разполагат със сервизна база на територията на област Велико Търново.

В съдържанието на обжалваното НП е отразено, че съгласно чл. 2. ал. 2 от ЗОП. при възлагането на обществени поръчки възложителите нямат право да ограничават конкуренцията чрез включване на условия или изисквания, които дават необосновано предимство или необосновано ограничават участието на стопански субекти в обществените поръчки и които не са съобразени с предмета, стойността, сложността, количеството или обема на обществената поръчка. Възприето е, че с оглед на изложеното, границите на неговата оперативна самостоятелност при определяне на критериите за подбор са определени в чл. 59. ал. 1 ЗОП, като сфера, до която се отнасят, а от друга - в чл. 59, ал. 2 ЗОП, като съдържание с оглед на изискването да бъдат ограничени до тези, които са необходими за установяване на възможността за изпълнение на поръчката при съобразяване с нейния предмет, стойност, обем и сложност.

Въз основа на това е заключено, че предвид на предмета и описанието на обществената поръчка, а именно – доставка, осъществена чрез покупка на два броя нови комбинирани багер-товарачи, липсва технологична обвързаност между доставката на техниката и наличието па базата на изпълнителя на територията на Област Велико Търново. При това е обоснован извод, че с оглед липсата на технологична и времева обвързаност, наличието на сервизна база на даден участник в изисканото от възложителя място, не би могло да се асоциира с неговото по-качествено или икономически по-изгодно изпълнение, в сравнение с предоставените такива доставки от друг участник, ситуиран извън изискуемото местоположение.

4

На следващо място, наказващият орган е приел, че при положение, че в т. 4.5 от Техническата спецификация за изпълнение на поръчката, която е задължителна за спазване като част от документацията за участие при изготвяне на офертите от участниците и всеки елемент от тази част на документацията за участие следва стриктно да бъде спазен, е поставено условието, участникът да осигури гаранционно поддържане и след гаранционен сервиз на предлаганото оборудване, то не е необходимо участникът да разполага със сервизна база на територията на област Велико Търново, поради което и поставянето на такова изискване е незаконосъобразно.

Заключено е, че поставеното от възложителя изискване към участниците, за наличие на минимум една оторизирана от производителя сервизна база за гаранционно и извънгаранционно обслужване на територията на Област В.Търново, дава необосновано предимство на участници, разполагащи с оторизирана от производителя сервизна база, в посочената област, и същевременно необосновано ограничава участието на стопански субекти, които разполагат с оторизирана от производителя сервизна база в другите области на територията на страната, както и извън страната, без по същество това да оказва пряко влияние върху възможностите за качествено и в срок изпълнение на предмета на обществената поръчка.