Акт от 05.07.2019, Административен съд - Сливен

Р Е Ш Е Н И Е № 151

Гр.Сливен,

05.07.2019 г.

В И М Е Т О

Н А Н А Р О Д А

АДМИНИСТРАТИВЕН

СЪД СЛИВЕН, в публично заседание на двадесет и шести юни, през две хиляди и деветнадесета година в състав :

АДМИНИСТРАТИВЕН СЪДИЯ : СВЕТЛАНА ДРАГОМАНСКА

При участието на секретаря Галя Георгиева и при участието на прокурора …….., като разгледа докладваното от административния съдия Светлана Драгоманска адм.д. № 141 по описа за 2019 г. на Административен съд гр.Сливен, за да се произнесе, съобрази следното:

Производството е по реда на чл. 145 и сл.

Административно-процесуалния кодекс /АПК/ във връзка с чл. 73, ал.4 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове /ЗУСЕСИФ/.

Образувано е по жалба на „ДЖОДИ - 1“ ЕООД със седалище и адрес на управление г. С., б. „Х. Б.“ бл. …., вх. …., ет. …., ап. …., ЕИК ……………., представлявано от у. Д.С.И., чрез адв. П.С.Н. *** против решение № РД-16-204/12.02.2019 г. на Главен директор на Главна дирекция "Европейски фондове за конкурентоспособност“ при Министерство на икономиката – гр. София и ръководител на управляващия орган на Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност“ 2014-2020 г., с което на основание чл. 9, ал.5, изр. второ, чл. 73 вр. с чл. 70-72 от ЗУСЕСИФ и чл. 8, ал. 2 и ал. 3, т. 3 от

Постановление на МС № 160/01.07.2016 г. вр. с т. 16 и т.13 от Приложение № 1 към чл. 2 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основание за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ е определена финансова корекция по пропорционалния метод по договор за безвъзмездна финансова помощ № BG16RFOP002-3.001-0445-C01, с бенефициент „ДЖОДИ - 1" ЕООД, ЕИК ………………, в размер на 5 на сто от размера на предоставената финансова подкрепа от Европейските структурни и инвестиционни фондове по сключените договори, както следва: по Обособена позиция 1 - договор № BG16RFOP002-3.001-0445-C01/SU-01 от 05.01.2018 г. с изпълнител „Руен Машинари" ЕООД, възлизаща на 25 060.50 лева без ДДС, при обща стойност на договора за изпълнение 835 350.00 лева без ДДС; - по Обособена позиция 2 - договор № BG16RFOP002-3.001-0445-C01/SU-02 от

15.01.2018 г. с изпълнител „Руен

Машинари" ЕООД, възлизаща на 13 773.60 лева без ДДС, при обща стойност на договора за изпълнение 459 120.00 лева без ДДС.

Постановено е да бъдат възстановени неправомерно платените разходи в размер на 38 834.10 лв.

В жалбата се излагат доводи за незаконосъобразност, поради допуснати съществени процесуални нарушения, противоречие с материалния закон и несъответствие с целта на закона. Твърди се, че административният орган не е посочил конкретните факти, обстоятелства и доказателства, както и съответно дължима преценка, въз основа на които да е обосновал постановената финансова корекция; бланкетно е възпроизвел отделни текстове от Закона за управление на средствата от европейските структурни и инвестиционни фондове, приемайки като краен резултат допуснати нарушения от бенефициента; всички основни стъпки от изпълнението на договора за БФП са били съгласувани с Управляващия орган на ОПИК чрез изпращането необходимата документация за предварителен контрол чрез електронна платформа ИСУН 2020 като : графика за провеждане на процедури за избор на изпълнители; проект на тръжна документация за избор на изпълнител с публична покана; оценителни протоколи от проведени процедури „Избор с публична покана", които са били одобрени от УО и същият не е констатирал нередности. Заявява, че изборът на изпълнител е направен при пълно съответствие и спазване на принципите на публичност и прозрачност, посочени в действащия към момента на провеждане на процедурата нормативен документ - ПМС 160/2016г. и чл. 50, ал. 1 от ЗУСЕСИФ; спазени са всички указания, дадени на възложителя/бенефициента от страна на Управляващия орган и Ръководството за изпълнение на договори за БФП по оперативна програма иновации и конкурентоспособност 2014-2020г. Счита, че възложителят „Джоди-1" ЕООД не е допуснал нарушение, съставляващо фактическо и/или правно основание за налагане на финансова корекция в размер на 5% от размера на безвъзмездна финансова помощ по сключените договори. Въз основа на изложеното моли съда да постанови решение, с което да отмени обжалвания акт, като незаконосъобразен. Претендира разноски по делото.

Ответникът – Главен директор на Главна дирекция

"Европейски фондове за конкурентоспособност“ при Министерство на икономиката – гр. София и ръководител на управляващия орган на Оперативна програма "Иновации и конкурентоспособност“ 2014-2020 г., чрез п. си п. г. е. Б. П., оспорва жалбата като неоснователна по подробни доводи изложени в представените по делото писмени бележки. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение.

Съдът, след като обсъди доводите на страните, прецени представените по делото доказателства поотделно и в тяхната съвкупност и извърши проверка на оспорения акт в съответствие с разпоредбата на чл. 168 АПК, за да се произнесе съобрази следното от фактическа страна:

Не се спори по делото, че между Министерство на икономиката, в чиято структура е Главна дирекция "Европейски фондове за конкурентоспособност“, определена за Управляващ орган на ОП "Иновации и конкурентоспособност" 2014-2020 г. и жалбоподателят е сключен договор BG16RFOP002-3.001-0445-С01 за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ от страна на Управляващия орган за изпълнението на проект: "Въвеждане на енергоефективно производствено оборудване за устойчив растеж и конкурентоспособност на „Джоди-1" ЕООД.

Съобразно сключеният договор за безвъзмездна финансова помощ и залегналите в него задължения, жалбоподателят, в качеството му на бенефициент по предоставената помощ е публикувал публична покана по реда на ПМС № 160/2016 г. за избор на изпълнител на доставка на ДМА с предмет: "Доставка, монтаж и въвеждане в експлоатация на производствено оборудване по обособени позиции : обособена позиция 1 : Гладачно оборудване и обособена позиция 2 :

Шевно оборудване“. В публичната покана в раздел III.2.3 е поставено минимално изискване за технически възможности и/или квалификация : „ Общо за последните 3 години /считано до датата на подаване на офертата/, кандидатът следва да е изпълнил успешно минимум 3 доставки с предмет сходен на предмета на обособената позиция, за която кандидатства, в зависимост от датата, на която е учреден или започнал дейността си кандидата“. Изисква се представения списък с извършени доставки да бъде придружен с референции за добро изпълнение, кореспондиращи със списъка. Посочено е, че за сходен предмет на доставка се приема доставка, инсталация и внедряване на производствено оборудване за шевно предприятие.

В процедурата е подадена една оферта от „Руен

Машинари" ЕООД, и по двете обособени позиции. При разглеждането й, жалбоподателят е приел, че офертата отговаря на поставените от възложителя изисквания, по обособена позиция 1, поради което с кандидата е сключен договор от 05.01.2018 г. № BG16RFOP002-3.001-0445-C01/Su-01 за доставка, монтаж и въвеждане в експлоатация на гладачно производствено оборудване, както следва : машина за разглаждане на подгъв на панталони; машина за гладене в областта на ханша при панталона; машина за подлепяне на детайлите на панталоните; машина за гладене на странични шевове на крачола на панталона; машина за крайно гладене крачолите на панталона; машина за крайно гладене на панталона; машина за крайно гладене на пола; комбинирана маса за крайно гладене на дънки. Общата стойност на договора е 835 350, 00 лв., без включен ДДС. По обособена позиция 2, по подадената оферта № 2 от „Руен Машинари" ЕООД кандидата е отстранен, на основание чл. 8, ал. 3, т. 1 от Постановление № 160/01.07.2016 г. на МС, тъй като комисията е приела, офертата не отговаря на поставените условия за допустимост. /Протокол на комисията от 20.11.2017 г. л. 63 – 71/.

В публична покана по ПМС № 160/2016 г. с предмет: "Доставка, монтаж и въвеждане в експлоатация на производствено оборудване по обособена позиция 2 :

Шевно оборудване“ раздел III.2.3 е поставено минимално изискване за технически възможности и/или квалификация : „ Общо за последните 3 години /считано до датата на подаване на офертата/, кандидатът следва да е изпълнил успешно минимум 3 доставки с предмет сходен на предмета на обособената позиция, за която кандидатства, в зависимост от датата, на която е учреден или започнал дейността си кандидата“. Изисква се представения списък с извършени доставки да бъде придружен с референции за добро изпълнение, кореспондиращи със списъка. Посочено е, че за сходен предмет на доставка се приема доставка, инсталация и внедряване на производствено оборудване за шевно предприятие.

Подадена е една оферта от „Руен Машинари" ЕООД. При разглеждането й, жалбоподателят е приел, че офертата отговаря на поставените от възложителя изисквания, поради което с кандидата е сключен договор от 15.01.2018 г. № BG16RFOP002-3.001-0445-C01/Su-02 за доставка, монтаж и въвеждане в експлоатация на шевно производствено оборудване, както следва машина за оверлочно обшиване ръба на панталоните 1 тип; машина за оверлочно обшиване ръба на панталоните 2 тип; машина за почистване на седалищен шев; машина за пришиване на парче на шлица; машина за затваряне на странични и вътрешни шевове. Обща стойност на договора 459 120 лв., без включен ДДС.

В периода 01.01.2018 г. до 30.06.2018 г. от ИА „Одит на средствата от ЕС“ е извършен одит на операциите ОПИК 2018, като в обхвата на проверката по проект № BG16RFOP002-3.001-0445-C01 попадат разходите на обща стойност 1 147 944, 67 лева, включени в междинно искане за плащане № 1 от бенефициент „Джоди-1“ ЕООД, сертифицирани по ОП „ИК“. Изготвен е окончателен доклад № 30, в който е констатирано, че при проверка на публична покана по ПМС № 160/2016 г. с предмет „Доставка, монтаж и въвеждане в експлоатация на производствено оборудване по обособени позиции

Обособена позиция 1: Гладачно оборудване и Обособена позиция 2: Шевно оборудване" и сключен договор № BG16RFOP002-3.001-0445-C01/SU-01 от 05.01.2018 по Обособена позиция № 1: „Гладачно оборудване" с „Руен Машинари" ЕООД и сключсн договор № BGI6RFOP002-3.001-0445-C0l/Su-02 от 15.01.2018 г. с „Руен Машинари" ЕООД по обособена позиция 2 са нарушени припципите за публичност и прозрачност по време на прегледа на офертите, с което е нарушен чл. 50, ал. 1 от ЗУСЕСИФ, във вр. с чл. 8, ал. 2 и ал. 3, т. 3 от ПМС № 160/2016 г..

С писмо изх. № 26-Д-138/07.01.2019 г. на Главен Директор на ГД и ръководител на УО на ОПИК, на основание чл. 73, ал. 2 във връзка с чл. 70-72 от ЗУСЕСИФ жалбоподателят е уведомен, че е извършен последващ контрол на проведената процедура за избор на изпълнител и са установени обстоятелства, от които може да се направи основателно предположение за допуснато нарушение, за което предстои да бъде наложена финансова корекция за нарушение на чл. 8, ал. 2 и ал.3, т.3 от ПМС № 160/01.07.2016 г.

Във връзка с така констатираната от органа нередност, жалбоподателят е депозирал възражение с искане да не се налага финансова корекция в двуседмичния срок за възражение по чл. 73, ал. 2 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове.

На 12.02.2019 г. е издадено оспорваното решение № РД-16-204, издадено от Главен директор на ГД"Европейски фондове за конкурентоспособност" и Ръководител на УО на ОПИК, с което са възприети изцяло констатациите от одитния доклад за извършено нарушение на чл. 50, ал. 1 от ЗУСЕСИФ, във връзка чл. 8, ал. 2 и ал. 3, т. 3 от ПМС №

160/2016 г., а именно нарушение на принципите за публичност и прозрачност по време на прегледа на офертите по сключения договор за ОП 1 и по ОП 2, като при избора на изпълнител по обособена позиция № 1 и обособена позиция 2 не са осигурени адекватни доказателства, удостоверяващи, че избраният изпълнител към момента на провеждане на процедурата и с приложените по нея документи и доказателства е отговарял на цитираното в публичната покана минимално изискване за технически възможности.

За да постанови оспореното решение, административният орган е изложил мотиви, че при извършената повторна проверка на документацията по проведената процедура по ОП 1 и ОП 2 се установило, че: кандидатът „Руен Машинари“ ЕООД е представил списък на изпълнени 3 /три/ договора с предмет „Доставка, инсталация и внедряване на производствено оборудване за шевно предприятие"; към списъка са приложени три референции, издадени от „Селебра" ЕООД с изх. № 264/20.03.2017 г „Елинда-А" ООД с изх. № 64/28.03.2017 г. и „Топ мен" ЕООД, издадена на 18.02.2016 г.; при съпоставка на информацията в препоръките за добро изпълнение и списъка с изпълнени договори се установявало, че референциите не удостоверяват изпълнението на посочените в списъка договори за доставка, тьй като в препоръките не била налична информация относно обема и предмета на договорите, стойността на договорите, датите на подписването им и срока на изпълнение на доставките; в протокола от разглеждане на офертите, оценителите били приели, че кандидатът и избран за изпълнител - „Руен Машинари" ЕООД, отговаря на минималните изисквания от Публичната покана; в протокола от процедурата липсвали данни и информация, че оценителите са събрали допълнителни доказателства относно вида на конкретните доставки по препоръките на „Селебра" ЕООД, „Елинда-А" ООД и „Топ мен" ЕООД, както и времето на изпълнението им. Управляващият орган е приел, че описаното представлява нарушение на чл. 50, ал. 1 от ЗУСЕСИФ, във вр. с чл. 8, ал.2 и ал.3, т.3 от ПМС № 160/01.07.2016 г., а именно нередност по смисъла на чл. 1, т.1 от Наредба за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции и процентните показатели за определяне размера на финансовата корекция по реда на ЗУСЕСИФ, приета с Постановление на МС № 57/28.03.2017 г./Наредбата/, квалифицирано по т. 16 „Липса на прозрачност и/или на равно третиране по време на оценяването" във връзка с т. 13 „Изменение на критериите за подбор след отваряне на офертите, което води до незаконосъобразно допускане на участници/кандидати в процедурата" от приложение № 1 към чл. 2 от Наредбата. Като анализирал тежестта на допуснатото нарушение и определяне на размера на финансовата корекция за нередността, УО определил финансова корекция по пропорционалния метод по договор за безвъзмездна финансова помощ № BG16RFOP002-3.001-0445-C01, с бенефициент „ДЖОДИ - 1" ЕООД, ЕИК …………….., в размер на 5 на сто от размера на предоставената финансова подкрепа от Европейските структурни и инвестиционни фондове по сключените договори, както следва: по Обособена позиция 1 - договор № BG16RFOP002-3.001-0445-C01/SU-01 от 05.01.2018 г. с изпълнител „Руен Машинари" ЕООД, възлизаща на 25 060.50 лева без ДДС, при обща стойност на договора за изпълнение 835 350.00 лева без ДДС; - по Обособена позиция 2 - договор № BG16RFOP002-3.001-0445-C01/SU-02 от 15.01.2018 г. с изпълнител „Руен Машинари" ЕООД, възлизаща на 13 773.60 лева без ДДС, при обща стойност на договора за изпълнение 459 120.00 лева без ДДС.