Решение № 1264 от 06.08.2021, Административен съд - Бургас

Р Е Ш Е Н И Е

№ 1264 06.08.2021г. гр.

Бургас

В ИМЕТО НА

НАРОДА

Бургаският административен съд двадесети състав, в публично заседание на двадесет и шести юли две хиляди двадесет и първа година, в състав

ПРЕДСЕДАТЕЛ: ХР. ХРИСТОВ

Секретар: И.Л.

Прокурор: Х.К.като разгледа докладваното от съдия Хр. Христов административно дело № 1571 по описа за 2021 година, за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.145 и сл. от АПК, във връзка с чл.73, ал.4 от Закона за управление на средствата от европейските структурни и инвестиционни фондове /ЗУСЕСИФ/.

Образувано е по жалба от ОБЩИНА ПРИМОРСКО, с адрес: гр.Приморско, ул.“Трети март“ № 56, представлявана от Д. Г. – кмет на Община Приморско, против Решение от 31.05.2021г. на ръководител на Управляващия орган (съкр.УО) на Оперативна програма „Околна среда“ (съкр.ОПОС) към Министерство на околната среда и водите, с което на Община Приморско, бенефициент по проект ИСУН № BG16M10P002-1.009-005 „Интегриран инвестиционен проект във водния сектор на агломерация Приморско-Китен“, е наложена финансова корекция в размер на 5% върху поисканите за възстановяване разходи по Договор № 194/15.05.2015г.с изпълнител обединение „Блек сий груп“ на стойност 16 850 257.33 лв., без ДДС, признати от УО за допустими за финансиране по ОПОС 2014-2020г. и представляващи средства от ЕСИФ по смисъла на чл.1, ал.2 от ЗУСЕСИФ.

С жалбата се иска отмяна на решението като неправилно и незаконосъобразно. Твърди се, че същото е издадено в съществени нарушения на административно-производствените правила, с оглед липсата на извършено нарушение и необоснованост. Оспорва фактическите констатации на ръководителя на Управляващия орган. Претендира се и за присъждане на направените по делото разноски.

В съдебно заседание за жалбоподателят Община Приморско се представлява от юрисконсулт С., който поддържа жалбата на сочените в нея основания. Представя писмени бележки по същество на спора. Не прави искане за присъждане на разноски за възнаграждение на юрисконсулт.

За ответната страна ръководител на УО на оперативна програма „Околна среда“ към Министерство на околната среда и водите, редовно уведомена, се явява процесуален представител гл.експерт П., който излага съображения за неоснователността на жалбата и за законосъобразността на оспореното решение. Претендира се присъждане на разноски.

Представителят на Прокуратурата на РБ поддържа становище за основателност на оспорването, като излага доводи за незаконосъобразност на оспорения акт.

Съдът, като взе предвид разпоредбата на чл.168 от АПК и прецени събраните по делото доказателства, ведно с доводите и изразените становища прие за установено следното:

Във връзка с постъпило проектно предложение ИСУН № BG16M10P002-1.009-005 и на основание чл.45, ал.2 от ЗУСЕСИФ между Министерство на околната среда и водите, Управляващ орган на Оперативна програма „Околна среда 2014-2020“ /ОПОС/, представлявано от И. В. - Ръководител на Управляващия орган на ОПРР и Община Приморско, бил сключен административен договор № Д-34-7/23.01.2017г. за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по оперативна програма „Околна среда

2014-2020“ по процедура чрез директно предоставяне „Изпълнение на ранни ВиК проекти – компонент 2” на конкретен бенефициент Община Приморско BG16M10P002-1.009-005 /л.41-93 от делото/. Към договора са сключени две допълнителни споразумения, съответно Допълнително споразумение № 1 от 14.06.2019г. (л.347 от делото) и Допълнително споразумение № 2 от 27.07.2020г. (л.348 от делото)

Във връзка с този договор, с решение № 36-00-125/03.05.2017г. (л.425 от делото), Община Приморско е открила процедура за възлагане на обществена поръчка с наименование „Инженеринг за разширяване и модернизация на ПСОВ за агломерация Приморско – Китен“, като на основание чл.73, ал.1 от ЗОП, възложителят е избрал открита процедура за възлагане на обществената поръчка. Съгласно раздел ІV.3 от решението за откриване на процедурата, предметът на обществената поръчка е осъществяване на пълен инженеринг – работно проектиране, включително авторски надзор, строителство, доставка и монтаж на технологично оборудване, обучение на експлоатационния персонал, единични, комплексни и технологични изпитвания и пуск на реконструкцията, разширението и модернизацията на Пречиствателна станция за отпадъчни води Китен. Посочено е, че проектирането на ПСОВ ще се извършва в съответствие с техническите спецификации, приложени в документацията за участие, а строително-монтажните работи – съгласно одобрен инвестиционен проект и количествено-стойностната сметка. Технологичното оборудване на станцията трябва да отговаря напълно на изискванията на Възложителя, заложени в техническите спецификации.

В изпълнение на това решение, обществена поръчка „Инженеринг за разширяване и модернизация на ПСОВ за агломерация Приморско – Китен“ е публикувана в регистъра на обществените поръчки на АОП с уникален № 00872-2017-0009 (л.350-352 от делото).

В Документацията за участие в откритата процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Инженеринг за разширяване и модернизация на ПСОВ за агломерация Приморско – Китен“ /л.212-/, са определени критериите за подбор. В т.3.1 „Годност (правоспособност) за упражняване на професионална дейност“ е посочено, че участниците следва да са вписани в Централния професионален регистър на строителя (ЦПРС) към камарата на строителите на Република България, съгласно чл.3, ал.2 от Закона за камарата на строителите (ЗКС), за изпълнение на строежи от „Четвърта група: строежи от благоустройствената инфраструктура, хидротехническо строителство и опазването на околната среда“ – строежи от „Втора категория“, а за чуждестранни лица – в аналогични регистри /ако са приложими/, съгласно законодателството на държавата членка, в която са установени или на друга държава – страна по Споразумението за Европейско икономическо пространство. В случай на обединение, изискването се отнася до участника/участниците, които ще изпълняват дейностите по строителството.

В изпълнение на заповед №

853/15.08.2017г. на кмета на Община Приморско (непредставена по делото) за провеждане на открита процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет „Инженеринг за разширяване и модернизация на ПСОВ за агломерация Приморско – Китен“, на 15.08.2017г. е проведено заседание на определената със заповедта комисия.

За заседанието на комисията е съставен

Протокол № 1/15.08.2017г. (л.357-361 от делото), видно от който за участие в процедурата са подадени оферти от пет участника. При отваряне на офертите на участниците, комисията констатирала нередовности в подадените оферти, с оглед на което предоставила срок за отстраняване на същите и представяне на изисканите допълнителни документи.

На

08.01.2018г. е проведено второ заседание на комисията, за което е съставен Протокол № 2/08.01.2018г. (л.362-390 от делото), видно от който до следващия етап на поръчката са допуснати четирима от участниците, а един от участниците е отстранен. След разглеждане на офертите на допуснатите участниците, допуснато до следващ етап на процедурата е единствено дружеството ДЗЗД „Блек сий груп“.

На

01.03.2018г. е проведено трето заседание на комисията, за което е съставен Протокол № 3/01.03.2018г. (л.391-395 от делото), на което са отворени ценовите предложения на кандидатите. На първо място е класирано дружеството ДЗЗД „Блек сий груп“, въз основа на което и на основание чл.60, ал.1, т.9 от ЗОП, на възложителя е предложено сключване на договор с ДЗЗД „Блек сий груп“ като изпълнител на обществена поръчка с предмет „Инженеринг за разширяване и модернизация на ПСОВ за агломерация Приморско – Китен“.

В резултат на проведената открита процедура, между Община Приморско и ДЗЗД „Блек сий груп“ е сключен договор №

194/15.05.2018г. (л.94-101 от делото) за възлагане на обществена поръчка с предмет „Инженеринг за разширяване и модернизация на ПСОВ за агломерация Приморско – Китен“ със срок за изпълнение 421 календарни дни и цена за изпълнение 16 850 257,53лв.

С писмо изх. № 1-009-0005-4-121 от 05.04.2021г. /л.420-421 по делото/, на основание чл.73, ал.2 от ЗУСЕСИФ, Ръководителят на УО на ОПОС е уведомил кмета на Община Приморско, че в УО на ОПОС е регистриран сигнал за нередност във връзка с изпълнение на договор за БФП, финансиран по ОПОС 2014-2020г., по който Община Приморско е бенефициент, регистриран под № 678 в регистъра на сигналите за нередности в УО, с оглед на което УО стартира процедура по чл.73 от ЗУСЕСИФ. В писмото подробно е описано квалифицираното от УО на ОПОС като нарушение на ЗОП и съотв. прието като съставляващо основание за определяне на финансова корекция по т.11, б.„б“ от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основание за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ. Формулирани констатации за наличие на основание за определяне на финансова корекция и нейния размер.

Предоставено е право в двуседмичен срок от получаване на писмото да се представят бележки и възражение.

В срока по чл.73, ал.2 от ЗУСЕСИФ е депозирано възражение от Община Приморско с писмо изх.

№ 04-08-10 от 16.04.2021г./л.413-417 от делото/, с което по подробно изложени съображения се оспорва основателността и размера на предложената за определяне финансова корекция.

С оспореното в настоящото съдебно производство Решение от 31.05.2021г. /л.407-409 от делото/ на Ръководителя на Управляващия орган на Оперативна програма „Околна среда 2014 – 2020г.” е приключен сигнал за нередност № 678, регистриран в Регистъра на сигнали и нередности в УО и на основание чл.73, ал.1 във вр. с чл.69, ал.1, чл.70, ал.1, т.9 от ЗУСЕСИФ, чл.14, ал.1 и ал.3 от Наредба за администриране на нередности, вр. с чл.9, ал.5 от ЗУСЕСИФ, на бенефициента Община Приморско е определена финансова корекция в размер на 5% от стойността на засегнатите от нарушението и признати от УО на ОПОС за допустими за финансиране по ОПОС 2014-2020г. разходи по сключения Договор № 194 от 15.05.2018г. с изпълнител ДЗЗД „Блек сий груп“ на стойност 16 850 257.53 лв. без ДДС с предмет „Инженеринг за разширяване и модернизация на ПСОВ за агломерация Приморско – Китен“.

Решението било изпратено на кмета на Община Приморско с писмо изх.№ 1-009-0005-4-164/31.05.2021г. /л.407 от делото/.

Недоволен от решението кметът на общината Д. Г. подал жалба против него от името на Община Бургас до Административен съд Бургас чрез УО с вх.№ Ж-113/15.06.2021г.

При така установената фактическа обстановка, съдът прави следните правни изводи:

Жалбата е процесуално допустима, като подадена в срока по чл.149, ал.1 от АПК, от надлежна страна, имаща право и интерес от обжалването. Разгледана по същество същата се явява неоснователна поради следните съображения:

Предмет на оспорване в настоящото съдебно производство е Решение от 31.05.2021г.

/л.407-409 от делото/ на Ръководителя на Управляващия орган на Оперативна програма „Околна среда 2014 – 2020г.” е приключен сигнал за нередност № 678, регистриран в Регистъра на сигнали и нередности в УО и на основание чл.73, ал.1 във вр. с чл.69, ал.1, чл.70, ал.1, т.9 от ЗУСЕСИФ, чл.14, ал.1 и ал.3 от Наредба за администриране на нередности, вр. с чл.9, ал.5 от ЗУСЕСИФ, на бенефициента Община Приморско е определена финансова корекция в размер на 5% от стойността на засегнатите от нарушението и признати от УО на ОПОС за допустими за финансиране по ОПОС 2014-2020г. разходи по сключения Договор № 194 от 15.05.2018г. с изпълнител ДЗЗД „Блек сий груп“ на стойност 16 850 257.53 лв. без ДДС с предмет „Инженеринг за разширяване и модернизация на ПСОВ за агломерация Приморско – Китен“.

Оспореният административен акт е издаден от компетентен орган. Съгласно разпоредбата на чл.73, ал.1 от ЗУСЕСИФ, финансовата корекция се определя по основание и размер с мотивирано решение на управляващия орган, одобрил проекта. В случая се касае за обществена поръчка, възложена в изпълнение на проект рег. № BG 16М1OP002-1.009-0005 „Интегриран инвестиционен проект във водния сектор на агломерация Приморско – Китен“, одобрен с резолюция на Управляващия орган на Оперативна програма „Околна среда 2014 – 2020г.”. В разпоредбата на чл.9, ал.1 от ЗУСЕСИФ е регламентирано, че органи за управление и контрол на средствата от ЕСИФ са управляващите органи, сертифициращите органи и одитните органи, като съгласно ал.5 на чл.9 от ЗУСЕСИФ Ръководител на управляващия орган е ръководителят на администрацията или организацията, в чиято структура се намира управляващият орган, или оправомощено от него лице. В чл.33, ал.2 от Устройствения правилник на МОСВ е предвидено, че Главна дирекция "Оперативна програма "Околна среда" изпълнява функциите на Управляващ орган на Оперативна програма "Околна среда" за програмни периоди 2007 – 2013г. и 2014 - 2020г. и всички произтичащи от това задължения и отговорности съгласно регламентите на Европейския съюз, Кохезионния фонд и Структурните фондове. Главна дирекция „Оперативна програма "Околна среда" се ръководи от Главен директор.