Решение № 4 от 06.01.2022, Районен съд - Русе

РЕШЕНИЕ

№4 гр. Русе, 06.01.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – РУСЕ, XI НАКАЗАТЕЛЕН СЪСТАВ, в публично заседание на девети ноември през две хиляди двадесет и първа година в следния състав:

Председател: Александър С. Станчев при участието на секретаря Елена В. Иванова като разгледа докладваното от Александър С. Станчев Административно наказателно дело № 20214520201691 по описа за 2021 година Производството е по чл.59 и сл. от ЗАНН.

Постъпила е жалба от С. ИВ. С., с ЕГН – **********, против Наказателно постановление № 11-01-99/29.07.2021г. на Директор на АДФИ-София, с което за нарушение на чл.12, ал.14 от Закон за обществените поръчки /ЗОП/ е наложена „глоба“ в размер на 5 417,84лв. на основание чл.247, ал.1 от ЗОП. Сочат се доводи за необоснованост неправилно приложение на материалния закон, допуснати съществени процесуални нарушения.

Жалбоподателят е редовно призован, явява се упълномощен представител, който поддържа жалбата.

Представител на наказващият орган, редовно уведомени, се явява и счита жалбата за неоснователна

Русенска районна прокуратура, редовно уведомена, не изпраща представител и не взема становище.

Съдът, след преценка на събраните по делото доказателства, приема за установена следната фактическа обстановка:

„Водоснабдяване и канализация“ООД- гр. Русе попада в обхвата на държавната финансова инспекция, като търговско дружество с блокираща квота държавно участие в капитала, по смисъла на чл. 4, т.3 от Закон за държавната финансова инспекция. В периода от 23.03.2006г. до момента дружеството се управлява и представлява от С. ИВ.

С..

Съгласно договор за стопанисване, поддържане и експлоатация на ВиК системите и съоръженията и предоставяне на водоснабдителни и канализационни услуги, сключен на 17.12.2015г. между „Водоснабдяване и канализация“ ООД /наричан „Оператор“/ и „Асоциация по ВиК на обособената територия, обслужвана от „Водоснабдяване и канализация“ ООД, гр. Русе, публичните активи, намиращи се в обособената територия са предоставени на Оператора за стопанисване, експлоатация и поддръжка за срок от 15 години (считано от 01.01.2016 година).

Управителят на „Водоснабдяване и канализация“ ООД, гр. Русе е секторен възложител на обществени поръчки по смисъла на чл.5, ал.4, т.1 от ЗОП, във връзка с 1 чл. 123, т. 3 от ЗОП.

В Регистъра на обществените поръчки (РОП), воден в Агенцията по обществени поръчки (АОП), „Водоснабдяване и канализация“ ООД, гр. Русе е с партиден № 00688.

На 05.10.2018 г. и с обява №21-2018/05.10.2018 г. за обществена поръчка на стойност по чл.20, ал.3, т.1 от ЗОП, било открито възлагането на поръчка с предмет:

„Изпълнение на СМР за обект: „Подмяна на водопровод Ф300 мм етернит с ПЕВП Ф315/10 и чугун Ф3ОО/10 и подмяна на водопровод Ф108 мм стом. с ПЕВП Ф160/16 по бул. „Трети март“, гр. Русе“. За възложител обявата е подписана от С. ИВ. С. управител на „Водоснабдяване и канализация“ООД, гр. Русе. Процесната обява съдържа минималната изискуема информация по приложение №20, към чл. 187, ал.1 от ЗОП. При спазване изискванията на чл.187, ал.2 от ЗОП заедно с обявата възложителят е публикувал в профила на купувача на 05.10.2018 г. документация, съдържаща пълно описание на предмета на поръчката, количествена сметка на предвидените за изпълнение СМР, информация за участие, проект на договор и образци на документи. В обявата е посочено, че „Възложителят осигурява водопроводните материали, необходими за изпълнението на работния проект- ПЕВП тръби с проектен диаметър ф 160мм за 16 атмосфери и ф 315мм за 10 атмосфери, чугунени тръби Ф300 мм за 10 атмосфери, фасонни части и др., подробно описани в количествена сметка по част „ВиК“ от инвестиционния проект.

В съответствие с чл.96, ал.1 от ППЗОП на 09.07.2018 г. кратка информация за поръчката е публикувана и на Портала за обществени поръчки, с уникален № 9081566.Прогнозната стойност е определена на 226 000 лв. без ДДС. Определеният критерий за оценка на офертите е „Най - ниска цена“, която включва всички дейности, посочени с публикуваната количествена сметка. С ценовата оферта участниците следвало да обявят и елементи на ценообразуването, които не са предмет на оценка, но ще се ползват за ценообразуване на неописани дейности, които могат да възникнат в хода на изпълнението на поръчката. Съгласно образеца на ценово предложение, цената се формира след остойностяване на количествена сметка, включваща предвидените с инвестиционния проект 53 вида СМР.

Съгласно чл.2, ал.4 от образеца на договора, публикуван на профила на купувача, допълнителни видове работи, невключени в количествени сметки на проекта или допълнително възложени от Възложителя се установяват предварително двустранно и не могат да надвишават 10% от стойността на обекта. В т.4.3.3 от „Пълно описание на предмета на поръчката“ в Договора е предвидено, че непредвидени разходи ще се признават до 10% от предложената цена за изпълнение на обекта.

За участие в процедурата е постъпила една оферта от „Райкомерс Конструкшън“ ЕАД, гр. София. По предвидения с чл.48, ал. 1 от ППЗОП ред, офертите са заведени в регистър. Със заповед № 3-182/26.10.2018 г. възложителят е назначил тричленна комисия за разглеждане и оценка на получената оферта. От страна на комисията е извършено е класиране и на първо място е определено предложението на „Райкомерс Конструкшън“ ЕАД, гр. София с предложена обща цена от 225 743.47 лв. без включен ДДС. В изпълнение на разпоредбата на чл.194, ал.1 от ЗОП, на 05.11.2018г. възложителят е сключил договор № С- 9081566/05.11.2018г. с „Райкомерс Конструкшън" ЕАД, гр. София за изпълнение на обществената поръчка. Стойността на договора е 225 743.47 лв. без включен ДДС (270 892.16 лв. с включен ДДС), а срокът на изпълнение на поръчката е определен на 45 календарни дни, считано от датата на подписване на протокол обр.2 от Наредба №3/31.07.2003година. Отчитането на изпълнените СМР е предвидено да става с двустранно подписани Протокол (обр. 19) и Сметка 22. „Отчитането и заплащането ще става по количествени сметки за действително извършени работи, замерени на място по единични цени на видовете работи, дадени в офертата или получени по предложените елементи на ценообразуване в офертата, за неописаните дейности, както следва: часова ставка 8.80 лв./час; допълнителни разходи върху труда-99%; допълнителни разходи върху механизацията 48%; доставно-складови разходи -9.5%; печалба- 7.5%; разходни норми за труд, материали и механизация - по компютърна програма „Билдинг мениджър“. Договорено е възложителят да извърши авансово плащане в размер на 67 723.04 лв. без ДДС. За изпълнението на инвестиционния проект от главния архитект на община Русе е 2 издадено Разрешение за строеж № 183/09.05.2018 година. При изпълнението на договора са съставени 4 бр. фактури № 2000016599/28.11.2018 г., № 2000016750/20.12.2018 г., № 2000017052/28.02.2019 г. и № 2000017053/28.02.2019 г. на обща стойност 259 886.49 лв. без ДДС, включващи стойността на договорените количества СМР и допълнително възложените непредвидени такива.

За изпълнението на СМР от страна на възложителя са предоставени водопроводни материали общо за 54 055.83 лв. без ДДС, с което стойността на обществената поръчка възлиза на 313 942.32 лв. без ДДС.

С оглед гореустановеното, св.С.С. приел, че на 05.10.2018 г., в гр. Русе, С. ИВ.

С., в качеството си управител на „Водоснабдяване и канализация“ ООД, гр. Русе и секторен възложител на обществени поръчки по чл.5, ал.4, т.1 от ЗОП, с публикуване на обява №21-2018/05.10.2018 г. е открил обществена поръчка с предмет - Изпълнение на СМР за обект: „Подмяна на водопровод Ф300 мм етернит с ПЕВП Ф315/10 и чугун Ф300/10 и подмяна на водопровод Ф108 мм стом. с ПЕВП Ф160/16 по бул. „Трети март“, гр. Русе“, при която избраният метод за изчисляване на прогнозна стойност на обществената поръчка е използван с цел прилагане на ред за възлагане за по-ниска стойност по чл. 20, ал.3, т.1 от ЗОП, чрез събиране на оферти с обява, което съставлява нарушение на разпоредбата на чл.12, ал.14 от ЗОП, поради което и съставил против жалб.С. АУАН №11-01-99/08.02.2021г. Против АУАН и в законоустановения срок постъпило възражение от жалбоподателя, което не било уважено от АНО, а в последствие било издадено и обжалваното НП.

Изложената фактическа обстановка се установява от приложените по делото писмени и гласни доказателства.

Съдът, след като прецени допустимостта и наведените в жалбата основания, прави следните правни изводи:

Жалбата е подадена в срока по чл.59, ал.2 от ЗАНН и е процесуално допустима.

Разгледана по същество е неоснователна.

Съгласно чл.21, ал.1, изр. първо от ЗОП прогнозната стойност на обществената поръчка се определя от възложителя и включва всички плащания без данък върху добавената стойност (ДДС) към бъдещия изпълнител на обществената поръчка, включително предвидените опции и подновявания на договорите, посочени изрично в условията на обществената поръчка. В чл.21, ал.2 от ЗОП прогнозната стойност на обществена поръчка се определя към датата на решението за нейното откриване, в чл.21, ал.7 от ЗОП е посочено, че при определяне прогнозната стойност на обществена поръчка за строителство в нея се включва и стойността на всички доставки и услуги, предоставени от възложителя на изпълнителя, при условие че такива са необходими за изпълнението на строителството.

Съдът приема за несъмнено и безспорно установено по делото, че жалб.С. е извършил нарушението по чл. 21, ал. 14 от ЗОП, според който изборът на метод за изчисляване на прогнозната стойност на обществената поръчка не трябва да се използва с цел прилагане на ред за възлагане за по-ниски стойности, поради следното:

С процесната обява №21-2018 /05.10.2018 г. за обществена поръчка на стойност по чл.20, ал.3, т.1 от ЗОП възложителят /жалб.С./ е определил прогнозна стойност на предвидените за изпълнение СМР в размер на 226 000 лв. без ДДС, като изрично е посочил, че възложителят осигурява водопроводните материали, подробно описани в количествена сметка по част „ВиК“ от инвестиционния проект. Също така е предвидил възлагането на непредвидени видове дейности с максимална стойност до 10% от предложената цена – 22 600 лв. без ДДС. Към датата на публикуване на обявата възложителят е разполагал с подробна количествена сметка (публикувана на профила на купувача), като част от инвестиционния проект, както и с възможността да 3 остойности материалите, които следва да осигури.

По делото не се спори, че процесните „ВиК“ материали са доставени в дружеството от проведени открити процедури за доставка на материали в предходни периоди и преди извършване на СМР, които са предмет на настоящото производство.

По делото се установява по безспорен начин, че към дата на откриване на обществената поръчка на 05.10.2018г. Жалб.С. ИВ. С. - управител на „Водоснабдяване и канализация“ ООД, гр. Русе е знаел, че прогнозната стойност на обществената поръчка следва да е в размер до 302 655.83 лв. без ДДС (226 000 +22 600 +54 055.83), от които: 226 000 лв. без ДДС - прогнозна стойност на обществената поръчка за строителство, 22 600 лв. без ДДС, представляваща максимален размер на непредвидени видове дейности до 10% от предложената цена за изпълнение на обекта и 54 055.83 лв., представляващи стойността на предоставени водопроводни материали от възложителя на изпълнителя за изпълнение на поръчката. Несъмнено стойността в общ размер на 302 655.83 лв. без ДДС попада в стойностния праг на чл.20, ал. 2, т.1 от ЗОП, съгласно който Възложителите прилагат процедурите по чл.18, ал.1, т.12 (публично състезание) или 13 (пряко договаряне), когато обществените поръчки имат прогнозна стойност: при строителство - от 270 000 лв. до 5 000 000 лв. без ДДС.

Съдът приема, че избраният метод за изчисляване на прогнозна стойност на обществената поръчка, в която е включена стойността на изпълнението само на строително-монтажните работи - 226 000 лв. без ДДС, е използван от жалбоподателя с користна цел, а именно за прилагане на ред за възлагане на обществената поръчка за по-ниска стойност - чрез събиране на оферти с обява по чл.20, ал.3, т.1 от ЗОП, съгласно който възложителите прилагат реда за възлагане чрез събиране на оферти с обява или покана до определени лица, когато обществените поръчки при строителство имат прогнозна стойност от 50 000 лв. до 270 000 лева без ДДС.