Решение № 357 от 16.08.2023, Окръжен съд - Варна

РЕШЕНИЕ

№ 357 гр. Варна, 16.08.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – ВАРНА в закрито заседание на шестнадесети август през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Деница Добрева като разгледа докладваното от Деница Добрева Търговско дело № 20233100900404 по описа за 2023 година за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 25 от ЗТРРЮЛНЦ, вр. гл. 21 от ГПК и е образувано по жалба вх.№ 20230715191443 от “Фрукто Сливен“ АД, ЕИК 115601851, със седалище и адрес на управление гр.Варна, ул.“Братя Миладинови“ N47, чрез адв.

С. П.- А. от ВАК срещу Отказ № 20230712174914/13.07.2023 г. на Длъжностното лице при Агенция по вписванията, постановен по Заявление А5 вх. № 20230712174914, за вписване едновременно увеличаване и намаляванe на капитала на заявителя.

В жалбата се поддържа, че постановеният отказ следва да бъде отменен, а на длъжностното лице бъдат дадени указания да извърши исканото вписване. Заявителят оспорва извода на длъжностното лице за това, че вписването на едновременно увеличаване и намаляване на капитала противоречи на разпоредбата на чл. 192, ал. 5 от ТЗ. Поддържа, че с предходно заявление № 20210714141325 е вписано увеличаване на капитала на дружеството от 5 290 000 лева до 7290 000 лева чрез издаване на нови акции, които да бъдат записани от акционерите или от посочено от тях трето лице.

Внесена е била 25 на сто от номиналната стойност на записаното увеличение, тоест размерът на внесения капитал е 5 790 000 лева. Тъй като дружеството е реализирало значителна печалба през последните години е взето решение за запазване на вписания капитал от 7290 000 лева, а невнесената част от капитал да бъде за сметка на неразпределената печалба. Ето защо на проведеното ОСА на 10.07.2023г. е взето решение първоначално за намаляване капитал чрез обезсилване на 1500 броя с номинална стойност 1000 лева акции до размера на внесения към въпросната дата капитал или 5790 000 лева, и след това за негово увеличение до размер на вписания капитал преди увеличението 7 290 000 лева чрез превръщане на неразпределена печалба в капитал. Поддържа, че събранието на акционерите, на което е взето решението е редовно свикано и проведено. Поддържа, че разпоредбата на чл. 203 от ТЗ досежно изискванията за едновременно увеличаване и намаляване на капитала е специална по отношение разпоредбата на чл. 192,ал. 5 от ТЗ, съответно ограниченията по посоченото правило не намират приложение.

1

По реда на чл. 25, ал. 2 ЗТРРЮЛНЦ Агенция по вписванията депозира отговор, в който поддържа изложеното в обжалвания отказ и настоява за негово потвърждаване.

Счита, че правилно и в рамките на правомощията си регистърният орган е отказал да извърши исканото вписване, тъй като увеличеният капитал, обстоятелство вписано с предходно заявление № 20210714141325, не напълно внесен, с което е нарушено изискването на чл. 197,ал. 3 от ТЗ. С оглед на тези мотиви, настоява за потвърждаване на обжалвания отказ. Претендират се разноски.

Жалбата е представена в официално заверено копие, ведно с приложените документи към заявлението и постановения отказ, съобразно изискванията на чл. 25, ал. 3 ЗТРРЮЛНЦ. Жалбата срещу отказа, постановен на 13.07.2023г., е депозирана на 15.07.2023г., поради което преклузивния седмичен срок по чл. 25, ал. 1 ЗТРРЮЛНЦ се явява спазен. Обжалването е инициирано от легитимирано лице- заявителя, по чиито заявление е постановен обжалвания отказ. Дължимата за производството държавна такса е внесена. Горното обуславя извод за допустимостта на производството.

Съдът, като съобрази изложените от жалбоподателя обстоятелства и документите, съдържащи се в приложената към жалбата преписка по Заявление А5 вх.

№ 20230712174914, намира за установено следното от фактическа и правна страна:

Към заявлението за вписване на едновременно увеличаване и намаляване на капитала на „Фрукто Сливен“ АД са приложени:1) Протокол от ОСА на дружеството от 10.07.2023г., на което с квалифицирана мнозинство е взето решение за намаляване на капитала чрез обезсилване на 1500 броя поименни акции до размер на записания капитал след предходно увеличение и едновременно с това за увеличаване на капитала с част от неразпределената печалбата на дружеството в размер на 1 500 000 лева, чрез издаване на нови поименни акции, разпределени между акционерите съобразно на участието им в капитала на дружеството до увеличението без внасяне на парични вноски; 2)Списък на акционерите на „Фрукто Сливен“ АД, гр. Варна, регистрирани за участие на събранието, заверен от председателя на събранието; 3) Изменен устав на „Фрукто Сливен“ АД, гр. Варна, в които е отразена номиналната стойност на капитала на дружеството и размера на внесения капитал; 4)Протокол от заседание на СД на „Фрукто Сливен“ АД, гр. Варна от 01.06.2023г., на което е взето решение за свикване на ОСА на 10.07.2023г. при дневен ред, съответстващ на този, по който е проведено събранието; 5)покани за събранието, чието получаване е удостоверено от акционерите срока по чл. 15, ал.4, т. 1 от устава; 6)Финансов отчет на заявителя за 2022г., с отразяване на печалбата и резервите за 2022г.; 6) баланс към датата на решението за увеличаване на капитала-10.07.2023г.; 7)декларация по чл. 13, ал. 4 от ЗТРРЮЛНЦ от заявителя

Съобразно разпоредбата на чл.21, ал.1 от ЗТРРЮЛНЦ длъжностното лице по регистрацията проверява дали е подадено заявление за исканото вписване, заличаване или обявяване при спазване на предвидените за това форма и ред, дали заявеното обстоятелство подлежи на вписване и не е вписано, или представеният акт подлежи на обявяване и не е обявен в търговския регистър, дали заявлението изхожда от оправомощено лице, дали към заявлението са приложени всички документи, съгласно изискванията на закона, съответно подлежащият на обявяване акт, съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона съобразно представените документи, съответно дали подлежащият на обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона. В случай, че към заявлението не са приложени всички документи, които се изискват по закон, или когато не е платена дължимата държавна такса, длъжностното лице по регистрацията дава указания, в 2 съответствие с разпоредбата на чл. 22, ал. 5 ЗТРРЮЛНЦ.

В случая не налице пропуск за представяне на удостоверяващи вписваните обстоятелства документи, поради което не се е налагало регистърният орган, респективно съдът, съгл. постановките на т. 6 от ТР N 1/2020г. на ОСТК на ВКС, да указва непълнота по заявлението.

За да постанови обжалвания отказ, регистърният орган е приел, че не са изпълнение изискванията на чл. 192, ал. 5 от ТЗ, предвиждащ като условие за увеличаване на капитала пълно покриване на предходно увеличение. Посочено е, че този начин на увеличаване на капитала поставя част от акционерите в привилегировано положение. Така постановеният отказ е неправилен.

ТЗ допуска извършване на едновременно намаляване и увеличаване на капитала, така че намаляването да има действие само ако бъде извършено предвиденото увеличаване на капитала (чл. 203, ал. 1 от ТЗ). В случая е извършени номинално увеличаване на капитала със средства на дружеството съгл.чл. 197, ал. 1 ТЗ.

Фактическият състав на увеличението в тази хипотеза включва вземане на решение от ОСА за увеличението със собствени средства, в което изрично да е посочен и правнотехническия начин за извършването му. Решението следва да взето с квалифицирано мнозинство от ¾ от представения капитал (чл. 197, ал. 1, изр.2 от ТЗ) и в срок не по-късно от три месеца преди приемане на годишния финансов отчет на дружеството за предходната година (чл. 197, ал. 1, изр.2 от ТЗ). На следващо място стои изискването на чл. 192, ал. 5 от ТЗ записаният капитал на дружеството да е изцяло внесен/макар това изискване при номинално увеличение на капитала да се приема за критично в правната доктрина- Бузева Т., „Увеличение на капитала на АД“, изд. “Сиби“ 2018г., тъй като при този вид увеличение да не се извършват вноски/.

Когато увеличаването е съпроводено с намаляване на капитала до размера на ефективно внесения капитал /след предходно увеличаване/, изискването на чл. 192,ал.

5 от ТЗ се явява неприложимо. Цитираната разпоредба има за цел да охрани правата на кредиторите, които имат интерес от реалното попълване на капитала, служещ за обезпечаване на вземанията им. Именно с оглед рисковете пред кредиторите при намаляването, законодателят е предвидил защитните мерки по чл. 150-153, приложим и при АД съгл. чл. 202, ал. 1 от ТЗ. Изискванията за защита на кредиторите, обаче са неприложими при условие, че в следствие на увеличението бъде постигнат или надвишен размера на капитала преди увеличението(така чл. 203,ал. 3 от ТЗ). Макар намаляването на капитала, ако при увеличаването се постига величина на капитала над внесения, интересите на кредиторите са охранени.

В случая се установява, че със заявление № 20210714141325 е вписано увеличаване на капитала чрез вноски от 5 290 000 лева на 7 290 000 лева, като акционерите са внесли 25 на сто от номиналната стойност на новоиздадените акции с това увеличението, с което размерът на внесения капитал е възлизал на 5 790 000. С решенето на ОСА от 10.07.2023г. е постигнато намаляване на капитала чрез обезсилване на 1 500 броя акции с номинална стойност от 1000 лева (чл.200, т. 2 от ТЗ), при което внесеният капитал вече съответства на записания, и едновременно с това е извършено увеличение до размер от 7 290 000 лева чрез превръщане на неразпределена печалба в капитал. Или практически след увеличението е постигнато по-високо ниво на капитала. Последното сочи защита на интересите на кредиторите.

Търговският закон не урежда други конкретни правила за уреждане на правата на кредиторите при номинално увеличаване на капитала.С оглед на тези съображения, съдът намира, че ограничението по чл. 192, ал. 5 ТЗ, на което длъжностното лице е 3 основало отказа си, е преодоляно.

Тъй при номиналното увеличаване на капитала разпределението на издадените нови акции е съразмерно на досегашното участие на акционерите/чл. 197,ал. 3 от ТЗ/, каквото и решението на ОС, то правата на последните също са гарантирани със запазване на квотата им на участие. В този смисъл доводите на длъжностното лице по регистрацията се намират за необосновани.

На следващо място съдът съобразява, че са спазени и останалите изисквания за увеличаване на капитала с неразпределена печалба. Видно от приетия последен отчет, както и от баланса към датата на увеличението -10.07.2023г. при заделяне на задължителните 10 % от неразпределената печалба за фонд „Резерв“ (след увеличението) средствата по този фонд са достатъчни, за да покрият изискването на чл.

246, ал. 4 вр. ал. 2 от ТЗ.

С оглед на гореизложеното, като и доколкото заявлението е придружено с изискуемите по реда на чл. 24 от Наредба № 1 от 14.02.2017 г. доказателства, а при проверката съгласно чл. 21 от ЗТРРЮЛНЦ се установява редовност на заявлението, отказът следва да се отмени, а длъжностното лице следва да се задължи да извърши вписване на заявените обстоятелства по партидата на търговеца.

Разноски не се претендират от жалбоподателя.

Воден от горното, съдът

РЕШИ:

ОТМЕНЯ Отказ № 20230712174914/13.07.2023 г. на Длъжностното лице при Агенция по вписванията, постановен по Заявление А5 вх. № 2023071217491.

УКАЗВА на Агенцията по вписванията да извърши исканото вписване по Заявление вх. № 2023071217491.

Решението може да бъде обжалвано с въззивна жалба пред Варненски апелативен съд в седемдневен срок от съобщаването му на страните.

ПРЕПИС от решението да се изпрати на жалбоподателя и на Агенция по Вписванията.

Съдия при Окръжен съд – Варна: _______________________

4