Решение № 368 от 15.12.2022, Районен съд - Хасково

РЕШЕНИЕ

№ 368 гр. гр. Хасково, 15.12.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – ХАСКОВО, VІІІ НАКАЗАТЕЛЕН СЪСТАВ, в публично заседание на шестнадесети ноември през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: Гроздан Б. Грозев при участието на секретаря Павлина Ст. Николова като разгледа докладваното от Гроздан Б. Грозев Административно наказателно дело № 20225640200941 по описа за 2022 година и за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 59 и сл. от Закона за административните нарушения и наказания.

Образувано е по жалба от А. К. Й. от с. П., обл. Х. срещу Наказателно постановление № 11-01-237 от 19.09.2022г. на директора на Агенцията за държавна финансова инспекция гр.София /АДФИ/, с което на основание чл. 250, вр. чл. 261, ал. 2 Закона за обществените поръчки, на жалбоподателя е наложено административно наказание – глоба в размер на 10 000.00 лева за нарушение по чл. 18, ал. 1, т. 13, вр. чл. 182, ал. 1, т. 1 от Закона за обществените поръчки. В подадената жалба се релевират оплаквания за незаконосъобразност на атакуваното с нея наказателно постановление. Твърди се от жалбоподателя, че при издаването му са допуснати нарушения на процесуалният и материалният закон. Не била изяснена фактическата обстановка. Излагат се конкретни доводи за това. При условията на евентуалност, аргументира основание съдът да приеме наличие на хипотеза по чл. 28 от ЗАНН – маловажност на случая. Моли съда обжалваното наказателно постановление да бъде отменено, като незаконосъобразно.

В съдебно заседание пред Районен съд – Хасково, жалбоподателят А. К. Й. от с. П., обл. Х., редовно призован, се явява лично. Чрез упълномощения по делото процесуален представител – адв. Е.В. заявява, че поддържа жалбата и в хода по същество 1 аргументира подробно тезата за нейната основателност, респ. на искането за отмяна на атакуваното наказателно постановление. Формулира и изрично искане за присъждане на направените по делото разноски.

Административно наказващият орган – Директора на Агенция за държавна финансова инспекция, гр. София, редовно призован, се представлява от ст. юрисконсулт Н.С.-пълномощник на АДФИ-гр.София, чрез която в съдебно заседание подадената жалба се оспорва, а в хода по същество и в представена писмена защита се аргументират доводи в посока нейната неоснователност. Прави се и възражение за прекомерност на адвокатският хонорар – разноски по делото.

Жалбата е подадена в законоустановения срок, срещу подлежащ на обжалване акт, от лице, легитимирано да атакува наказателното постановление, поради което е процесуално допустима.

ХАСКОВСКИЯТ РАЙОНЕН СЪД, за да се произнесе по основателността й и след като се запозна и прецени събраните доказателства при извършената проверка на обжалваното наказателно постановление, намира за установено следното:

В хода на извършена от свид. Д. А. М. държавен финансов инспектор при АДФИСофия, проверка в Община С., за наличието на условията по чл. 182, ал. 1, т. 1 от ЗОП за провеждане на процедурата по чл. 18, ал. 1, т. 13 от ЗОП по вид „пряко договаряне, открита с Решение от 09.10.2020 г., с предмет: „Изпълнение на СМР на обект: „Аварийно възстановяване на преливника и бързотока на язовир „*********", с. Д., община С., област Х." е установено следното: Община С. се представлява от А. К. Й. - кмет съгласно удостоверение № 66/28.10.2019 година. Община С. с ЕИК 000904261 попада в обхвата на държавната финансова инспекция като бюджетна организация по смисъла на чл.4, т.1 от Закона за държавната финансова инспекция. Кметът на Община С. е първостепенен разпоредител с бюджет по бюджета на общината, по смисъла на чл.11, ал.З от Закона за публичните финанси (ЗПФ). Кметът на Община С. е публичен възложител на обществени поръчки, по смисъла чл. 5, ал. 2, т. 9 от Закона за обществените поръчки (обн. ДВ, бр. 13 от 16.02.2016 г., в сила от 15.04.2016 г.). през периода 2018г. до 2020г. Община С. изпълнявала оздравителна програма на Министерството на финансите, според свидетелите С.Ю.С. – главен счетоводител на Община С. и Ш.М.Ш.-зам. Кмет на Община С. и не можела да сключва предварителни договори без да има финансиране.

Съгласно изготвена техническа експертиза от 10.11.2018г. е установено, че язовир „*********", с. Д., община С., неколкократно се завирява максимално от значителния воден отток, формиран от интензивни валежи в периода 2015г.-2018г., вследствие на което при преливане през преливника се компрометирала частично масивната бетонова облицовка на преливника и бързотока. Вследствие на проникване на вода през фуги и пукнатини зад облицовката настъпва образуване на каверни и разрушаване на основата под съоръженията.

Основният изпускател на язовира също е в аварийно състояние с повреден спирателен кран, който не може да изпълнява функциите си. Посочено е, че възможните аварии и последици в резултат на актуалното състояние на обекта са: възникване на сериозни повреди по язовирната стена, в това число и пълно разрушение в случай на преливане на водни маси през короната на стената, предвид липсата на преливник за отвеждане на излишните водни количества при преминаване на висока вълна през водохранилището; невъзможност за частично или пълно изпразване на водохранилището при необходимост от ремонт или вероятност за настъпване на аварийна ситуация /разрушаване на стената/. Освен това основният изпускател не може да бъде използван като облекчително съоръжение за провеждане на водно количество до долният участък, при преминаване на висока вълна.

Като са посочени и мерки за възстановяване.

2

През годините са правени многократни констатации и отправяни искания от страна на община С. до МКВПМС за отпускане на средства, с които да се изпълни СМР на обект:

„Аварийно възстановяване на преливника и бързотока на язовир „*********" с.Д., община С., област Х.". Своевременно са информирани МКВПМС и областен управител на Хасковска област. Община С. многократно е отправяла искания за финансиране към МКВПМС.

Така на основание чл. 1, ал. 1, т. 66 от ПМС № 250 от 04.09.2020 г., по бюджета на Община С. за 2020 г. е одобрен трансфер за аварийно възстановяване на преливника и бързотока на язовир *********, село Д. в размер на 726 764 лева. С писмо № ФО38/04.09.2020 г. на Министерство на финансите е отразена промяната по бюджета на общината за 2020 г. във функция II „Отбрана и сигурност", група Д „Защита на населението, управление на дейности при стихийни бедствия и аварии" и по §§31-18 „Получени трансфери за други целеви разходи от централния бюджет".

На 09.10.2020 г. в село С., област Х. А. К. Й., в качеството на кмет на Община С. и публичен възложител по смисъла на чл. 5, ал. 2, т. 9 от Закона за обществените поръчки /ЗОП/, с Решение от 09.10.2020 г. е открил и провел процедура по чл. 18, ал. 1, т. 13 от ЗОП по вид „пряко договоряне" на основание чл. 182, ал. 1, т. 1 от ЗОП за възлагане на обществена поръчка с предмет: „Изпълнение на СМР на обект: „Аварийно възстановяване на преливника и бързотока на язовир „*********", с. Д., община С., област Х.. Прогнозната стойност на обществената поръчка е 605 563.67 лв. без ДДС или 726 764 лева с ДДС.

Процедурата е проведена при условията на чл. 65, ал. 1, т. 1 от ППЗОП, т.е. без да се прилагат чл. 64, ал. 2 и ал. 3 от ППЗОП. В резултат на проведената процедура за възлагане на обществена поръчка е сключен Договор за строителство № ОП-007/27.10.2020 г., който съгласно изискванията на чл. 112, ал. 4 от ЗОП съответства на проекта на договор, приложен в документацията за участие, с цена на изпълнение - 559 202.60 лв. без ДДС, или 671 043.12 лв. с ДДС, с авансово плащане в размер на 50 % от договорираната сума, междинно плащане до 90%, след подписване на констативен протокол за приемане на изпълнени СМР и окончателно плащане - 10% от общата цена по договора. Договориран е срок на изпълнение - 150 календарни дни, считано от датата на откриване на строителната площадка и определяне на строителна линия и ниво на строеж. Договорът е сключен с "******" **** гр. Е., ЕИК *********, което дружество е вписано в Централния професионален регистър на строителя и притежава групата и категорията, необходими за изпълнение на обекта".

В хода на проверката е изискано писмено обяснение от А. Й. - кмет на Община С., както и да представи относими доказателства, обосноваващи избора и провеждането на процедура по вид "пряко договаряне".

От представеното писмено обяснение изх. № С-678/22.02.2022 г. и приложените към него писмени доказателства е установено, че в случая още предишния кмет на общината М.С. е уведомил председателя на Междуведомствената комисия за възстановяване и подпомагане към МС на Р България с писмо изх. № С-5330/14.12.2018 г. за състоянието на язовир „*********" в с. Д. с приложен технически проект и заключение от техническа експертиза, която е цитирана по-горе. Експертизата посочва мерки за възстановяване на язовирната стена, като в най-кратък срок следвало да се изпълни възстановяване на основния изпускател, възстановяване на преливника и бързотока и осигуряване на експлоатационна връзка към короната на стената на язовира посредством мостово съоръжение /пасарелка/. В изготвеното техническо досие на язовира изрично е посочено, че „под язовирната стена по пътя на оттичане на водата няма разположени населени места или други съоръжения на транспортна или комуникационна инфраструктура, поради което язовира не може да бъде считан за потенциално опасен. В досието язовир „*********" е класифициран като малък язовир тъй като височината на стената е 11 м., съгласно въведената класификация в чл. 8, ал. 3 и чл. 9 от Наредбата за условията и реда за осъществяване на техническата и безопасна експлоатация на язовирните стени и съоръженията към тях. /ПМС № 262/07.10.2016 г., ДВ бр. 81/14.10.2016 г./ 3

Във времето от възникване на необходимостта от ремонтни работи на язовира съгласно изготвена техническа експертиза от 10.11.2018 г. до момента на откриване на процедурата за възлагане на обществена поръчка кметът на Община С. е информирал областния управител на област Хасково за състоянието на обекта с писмо изх. № С1591/05.06.2020 г.

Кметът А. Й. е уведомил също председателя на Междуведомствената комисия за възстановяване и подпомагане към МС на Р България с две писма изх. № С-3524/28.11.2019 г. и № С-595/18.02.2020 г. за състоянието на язовир „*********" в с. Д..

На база констатациите от проверката контролният орган - финансовата инспекция приема, че не са налице „изключителни обстоятелства" съгласно § 2, т. 17 ДР на ЗОП, а именно обстоятелства, които непосредствено застрашават или могат да доведат до последващо възникване на опасност за живота или здравето на хората, живеещи в с. Д., община С., както и евентуално унищожаване на техните имоти.

Приема, че кметът на общината, в качеството си на възложител по чл. 5, ал. 2, т.9 от ЗОП е разполагал с необходимото време за изготвяне на документацията, организирането и провеждането на състезателна процедура по вид „публично състезание"/чл.18, ал. 1, т. 12 и ал. 2 от ЗОП/, съобразно правилата по чл. 178, ал. 1-5 от ЗОП. Обектът на обществената поръчка бил строителство, съгласно чл. 3, ал. 1, т. 1 от ЗОП с прогнозна стойност 559 202.60 лв. без ДДС, или 671 043.12 лв. с ДДС, която попада в прага от 270 000 лв. без ДДС до 10 000 000 лв. без ДДС по чл. 20, ал. 2, т. 1 от ЗОП и възложителят е следвало да приложи реда по чл. 18, ал. 1, т. 12 за възлагане чрез публично състезание. Въпреки това, той е избрал и провел процедура по чл. 18, ал. 1, т. 13 от ЗОП за възлагане на обществена поръчка - пряко договаряне на основание чл. 182, ал. 1, т. 1 от ЗОП, без да са налице условията, посочени в закона.

Затова и контролният арган приема, че с гореното деяние, А. Й., в качеството на кмет на Община С. е нарушил разпоредбата на чл. 18, ал. 1, т. 13 във връзка с чл. 182, ал. 1, т. 1 от Закона за обществените поръчки (ЗОП, обн. ДВ, бр. 13 от 16.02.2016 г., в сила от 15.04.2016 г.), за което му съставя и АУН. Акта е съставен в присъствието на св.Я. Т. И. и кмета на Община С. А. Й.. Последният е подписал АУАН и е приел екземпляр от акта. В акта не са вписани възражения по констатациите в него.