Решение № 143 от 20.06.2022, Окръжен съд - Бургас

РЕШЕНИЕ

№ 143 гр. Бургас, 20.06.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – БУРГАС в публично при закрити врати заседание на тридесети март през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: Радостина К. Калиманова при участието на секретаря Жана Авр. Кметска като разгледа докладваното от Радостина К. Калиманова Търговско дело № 20212100900272 по описа за 2021 година

Производството по настоящото дело е образувано по повод молбата на „Гранд сирена“ ЕООД, ЕИК 203960655, със седалище град Пирдоп, област София и адрес на управление ул. „Цар Освободител“ № 43, представлявано от Пламен Димитров Петров, чрез процесуалния му пълномощник, със съдебен адрес град Пловдив, ул. „Йоаким Груев“ №41 против „Сий апартмънтс“ ЕООД, ЕИК 131324019, със седалище град Бургас и адрес на управление ул. „Манастирска“ №13Е, ет. 4, ап. 5, представлявано от Роберт Мьолер за обявяване неплатежоспособността на ответното дружество, респективно неговата свръхзадълженост, определяне на нейната начална дата и откриване на производство по несъстоятелност по отношение на ответника, назначаване на временен синдик, налагане на общ запор и възбрана и определяне на дата на първото събрание на кредиторите. В подкрепа на отправеното искане представя и ангажира доказателства.

Молбата е с правно основание в чл. 625 и сл. от Търговския закон.

Бургаският окръжен съд съобрази наведените от молителя доводи и отправените от същия искания, събраните до настоящия момент доказателства поотделно и в тяхната съвкупност и като взе предвид и разпоредбите на закона, намира за установено от фактическа и правна страна следното:

Установява се след извършена справка по партидата на ответника във водения от Агенция по вписванията общодостъпен електронен търговски регистър, че за същия е била вписана промяна в седалището и адреса му на управление, като му е била открита служебно партида в Ямболския окръжен съд; същият е бил вписан с решение под № 615 от 20.03.2006 година по фирмено дело №237/2006 година описа на посочения съд в регистъра за търговските дружества и техните клонове, рег. І, том ІІ, стр. 107, парт. № 153/2006 година, като занапред седалището му ще е град Елхово. Към същия този момент момент 1 съдружници в него са били две физически лица, а именно: Иван Мортенсен и Алфред Кристиансен. През 2009 година е вписана в промяна в това подлежащо на вписване за дружеството обстоятелство, като физическите лица са заличени като съдружници и като такива са вписани „Ба холдинг“ ЕООД и „Ми холдинг“ ЕООД. На 14.12.2018 година отново е била вписана промяна в тази насока, като тези две дружества са заличени като съдружници и „Селика България“ ЕООД е вписано като едноличен собственик на капитала;

Роберт Мьолер е вписан като управител на дружество.

По делото е представен с молбата, по повод на която е образувано настоящото производство, договор за цесия от 22.06.2016 година, в който е записано, че молителят „Гранд сирена“ ЕООД като цедент желае да закупи, а цедентите „Ба холдинг“ ЕООД и „Ми холдинг“ ЕООД да продадат всички свои вземания към „Сий апартмънтс“ ООД, описани подробно в Приложение №1 и Приложение №2 към същия. В чл. 1 е посочено, че цедентите се задължават при условията на разглеждания договор, в писмена форма, с нотариална заверка, да прехвърлят на цесионера всички техни вземания към длъжника „Сий апартмънтс“ ООД срещу цена в размер на 750000 евро за първия цедент, а именно „Ми холдинг“ ЕООД и за цена в размер на 750000 евро за втория цедент, а именно „Ба холдинг“ ЕООД, която сума следва да бъде заплатена по посочени от цедентите адвокатска банкова сметка или банкова сметка на всяка едно от двете дружества, посочена в чл. 1.3.1 и 1.3.2.

Страните по този договор са се задължили да сключат и договор в писмена форма с нотариална заверка на подписите за продажба на всички 54 дружествени дяла от капитала на дружеството длъжник. Според текста на чл. 2.1, съответно чл. 3.1, цесионерът са задължава да заплати част от дължимата по договора за цесия сума в размер на по 75000 евро на всеки един от цедентите, а остатъкът от по 675000 евро по адвокатска сметка на всяко едно от дружествата, съответно по тяхна банкова сметка; в чл. 3.4 се съдържа запис, че договора за цесия ще бъде заверен нотариално от цесионера, като всички разноски ще се поемат от него. В разпоредбата на чл. 4 е записано, че ако цесионерът не заплати и двата задатъка от по 75000 евро в полза на цедентите, договора за цесия се удължава за следващата година. Всеки от цедентите е поел задължението да уведоми дружествотодлъжник писмено за прехвърлянето на съответните вземания в срок от 10 дни след изпълнението и на трите условия по чл. 1.3. Заплащането на цената по договора за цесия е уговорено да започне след 01.08.2017 година, на три равни вноски; договора за продажба на дяловете влиза в сила след заплащане на сумата по чл.1.1 и чл. 1.2 от договора за продажба на дялове; крайният срок за изпълнение на договора е установен на 31.12.2017 година.

Постигната е договореност по искане на една от страните договора за цесия да може да бъде променян или изменян, като всички промени ще бъдат в писмена форма, подписана от страните. Според чл. 9 и чл. 10, ако договора за цесия не бъде сключен по вина на някоя от страните, то цесионерът губи двата платени от него задатъка, ако вината е негова, съответно цедентите дължат връщането на задатъка, ако вината е тяхна. Ако цесионерът не плати в сроковете по чл. 2.2 и чл. 3.2 дължимите остатъци от уговорената цена, то тогова договора за цесия се прекратява, като същият губи и двата задатъка и всички други платени от него 2 суми на цедентите.

Представени са също така и Приложения №№1 и 2. В тях фигурират суми, според записа, дължими от „Сий апартмънтс“ ООД на „Ми холдинг“ ЕООД и „Ба холдинг“ ЕООД.

Записът в двете идентичен, като са вписани дължими суми по договор за заем, споразумение за заема в евро към две определени и посочени дати; описани са дължими суми за поддръжка 2015 година, като сбор от получен заем през 2015 година и изплатени на Адвокатско съдействие Кърк Ларсен и Асканий суми, както и лихви до 31.12.2014 година и лихва за 2015 година.

Молителят твърди в депозираната от него молба, че „Сий апартмънтс“ ЕООД му дължи сумата от 9927196.64 евро , съгласно договор за цесия, сключен между него от една страна и „Ба холдинг“ ЕООД и „Ми холдинг“ ЕООД от друга страна като собственици и негови кредитори на 22.06.2016 година, по силата на който последните са му продали задължението на ответника в общ размер на посочена по-горе сума. Съгласно чл. 8.1 от договора за цесия, длъжникът „Сий апартмънтс“ ЕООД трябвало да заплати на три равни вноски задължението си, първата от които на 01.08.2017 година. Към настоящия момент това дружество не било заплатило никаква сума по този договор, въпреки договорения краен срок за изпълнение, а именно 31.12.2017 година.

Ответната по делото страна е депозирала писмено становище, в което е посочила, че в представения от молителя и разгледан по-горе договор са били подменени 1-ва до 10-та страници, включително. Същият не съдържал постигнато между страните съгласие и не отразявал тяхната вола. Твърди също така, че „Ба холдинг“ ЕООД„, Ми холдинг“ ЕООД и молителят „Гранд сирена“ ЕООД подписали предварителен договор за цесия на 09.06.2016 година, представен от него като доказателство, съгласно който първите две ще прехвърлят на третото своите вземания към „Сий апартмънтс“ ООД в размер на по 4963598.32 евро при условията, изрично и ясно уговорени в него. Такъв предварителен договор за цесия е депозиран от ответника, като в английския текст на същия е вписана дата 09.06.2016 година.

Страни по него са посочените по-горе три търговски дружества, като с него цедентите „Ми холдинг“ ЕООД и „Ба холдинг“ ЕООД са се задължили при условията на същия да сключат окончателен договор за цесия в писмена форма с нотариална заверка на подписите, по силата на който първите двама да прехвърлят на третия вземанията си от „Сий апартмънтс“ ООД срещу цена в размер на по 750000 евро, които вземания са описани в Приложения №№ 1 и 2. Според чл. 1.3, прехвърлянето на вземанията ще породи действие след изпълнение на посочените по-надолу в текста на договора условия, а именно: получаване от първия, съответно от втория цедент на цялата дължима цена в размер на по 750000 евро и сключване на окончателен договор в писмена форма с нотариална заверка на подписа за продажба на всички 54 дружествени дяла от капитала на „Сий апартмънтс“ ООД. Според чл. 2.1, съответно чл. 3.1, цесионерът се задължава да заплати на всеки един от цедентите в срок от 14 дни от подписването на този предварителен договор за цесия като капаро /задатък/ сумата от 75000 евро, представляваща част от общо дължимата продажна цена; остатъкът до пълния размер, посочен по-горе цесионерът дължи преди подписването на окончателния 3 договор за цесия. Ако общата сума от 150000 евро не бъде заплатена по посочените банкови сметки в сроковете по чл. 2.1 и чл. 3.1, то разглеждания предварителен договор за цесия се прекратява автоматично. Страните са се задължили да сключат окончателния договор за цесия в срок до 45 дни от заплащането на капарото по чл. 2.1 и чл. 3.1 от страна на цесионера. Ако окончателен договор за цесия не бъде сключен в срок до 45 дни от заплащането на капарото, то задълженията на страните по него да сключат окончателен договор за цесия се погасяват автоматично, с последиците по чл. 9 и чл. 10 на същия.

Представено е от ответника по делото и писмо от посочената в него датска банка с дата 29.06.2018 година, в което е вписано потвърждение за това, че от българското дружество „Гранд сирена“ ЕООД не са били получавани суми за периода от 22.06.2016 година до момента на издаването му по сметките на „Ми холдинг“ ЕООД и „Ба холдинг“ ЕООД; потвърдено е също така и анализирането на извлеченията от сметките за двете дружества за посочения период от време.

С нарочно писмено становище и във връзка с дадената му в тази насока възможност молителят е заявил, че между него, „Ба холдинг“ ЕООД и „Ми холдинг“ ЕООД текли дълги преговори и били сключвани множество предварителни договори. Тъй като молителят щял да плати цената по договора за цесия чрез банков кредит, изискванията на всяка една отделна банка били причината за това в представения от него договор за цесия да не фигурира крайна дата за плащане на цената. Твърди, че в представения от ответника предварителен договор датата в английския текст била поставена допълнително без да е ясно кога и от кой. Ответникът в свое писмено становище и във връзка с тези твърдения е заявил, че между посочените по-горе три дружества е бил подписан само един единствен договор за цесия и това е представения такъв от него.

В съответствие с отправеното в тази насока искане от ответната страна по делото е допусната и извършена съдебно-техническа експертиза, вещото лице по която в депозираното от него заключение е посочило, че листи от 1 до 10 в изследваните два договора, а именно обсъдените от съда по-горе такива, са отпечатани от файлове с различно съдържание, не са установени подмяна на листи, като в текстовете се установяват различия, посочени в текстовата част на заключението и в Приложение №1 към него. Заличаване на стар текст има единствено на стр. 11, със заличаване на текст „предварителен“ на две места с поставени върху заличаванията отпечатъци от кръгъл печат от нотариус Рангелов. В съдебно заседание експертът е пояснил, че се касае за два различни документа, подписите и печатите в които са полагани различно; вторият не е копие на първия. В допълнителното заключение същият е посочил, че се установява пълна идентичност между отпечатаните типографски текстове на стр. 11, 12, 13 на договор за цесия от 22.06.2016 година и предварителен договор за цесия от 09.06.2016 година, като трите страници на двата документа са отпечатаните от цифрови носители с идентично съдържание в тази част на набрания текст. Не се е установила идентичност между положените в съответните полета на типографския текст на трите страници на двата документа подписи; същите са положени поотделно, не представляват копия на подписите от съответното поле на другия документ.