Решение № 2132 от 17.03.2022, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 2132 гр. София, 17.03.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 76 СЪСТАВ, в публично заседание на девети март през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: СТЕФАН ИС. ШЕКЕРДЖИЙСКИ при участието на секретаря СТАНИСЛАВА АЛ. РАЙЧЕВА като разгледа докладваното от СТЕФАН ИС. ШЕКЕРДЖИЙСКИ Гражданско дело № 20211110140419 по описа за 2021 година иск с пр. осн. чл. 55, ал. 1 (без основание) от ЗЗД:

Ищецът – фирма, твърди, че с решение на Министерски съвет № 241 от 14.04.2015г. била открита процедура за предоставяне на концесия за услуга на морски плаж „Смокините север”. На 08.12.2015г., между него и ответника - Министерският съвет на Република България, представляван от министъра на регионалното развитие и благоустройството бил сключен Договор за концесия за услуга за морски плаж „Смокините – север“, влязъл в сила на 01.01.2016г. на основание чл. 9, ал. 1 от договора, за срок от 15 години, на основание чл.

10, ал. 1 от договора.

На 09.03.2021г. между ищеца и фирма бил сключен договор за геодезически услуги, с който било възложено извършването на различни видове общи и специални услуги (работи) в геодезията от правоспособно лице, както следва: а) извършване на геодезически измервания на морски плаж "Смокините - север", общ. Созопол, обл. Бургас; б) извършване на трасиране, означаване и координиране граници на морски плаж "Смокините - север”, общ.

Созопол, обл. Бургас; в) извършване на мониторинг на морски плаж "Смокините - север", общ. Созопол, обл. Бургас.

На 12.03.2021г. между ищеца и „Стой Спийд“ ООД бил сключен договор за извършване на СМР работи. Договорът предвиждал, че дружеството - изпълнител следва със собствена строителна механизация да почисти и изравни плажната ивица на морски плаж "Смокините - север". Към договора имало подписан и протокол № 1, обр. 19, за установяване завършените и подлежащи на разплащане видове СМР, които представляват следното:

1) изравняване и почистване на плажна ивица с булдозер;

1

2) изравняване и почистване на плажна ивица с верижен багер.

Преди извършването на дейностите във връзка с почистването на плажа ищецът изпратил уведомления-заявление до заместник министър-председателя по икономическата и демографската политика и министър на туризма, кмета на община Созопол, директора на Басейнова дирекция за управление на водите в черноморски район и директора на РИОСВ Бургас. В заявленията посочил, че предприема мерки за основно почистване и подготовка на морски плаж "Смокините - север" пред летния сезон на 2021г., като същото следвало и от задълженията по концесионния договор.

С изх. № Т-26-Ч-10 от 08.04.2021г. ответникът изпратил до дружеството искане за разяснение във връзка с уведомяването на министерството, че на плажа се очаква да бъдат извършен почистващи дейности за предстоящия летен сезон.

С вх. № Т-26-Ч-10/1/ от 13.04.2021г. концесионерът дал подробно писмено обяснение, като уведомил Министерството на туризма (МТ), че на територията на морски плаж „Смокините – север“ се извършвали единствено действия по почистване и подравняване на морския плаж, и премахване на старите и опасни за посетителите преместваеми обекти (бараки) и съоръжения, някой от които са били поставени преди повече от 15 години на морския плаж, т.е. много преди сключването на концесионния договор.

С писмо изх. № Т-26-Ч-19 от 16.04.2021г. бил уведомен от ответника, че във връзка с извършената проверка на 14.04.2021г. били констатирани според тях нарушения на концесионния договор. Констатирано било нарушение на задължението по чл. 21, т. 25 от концесионния договор, съгласно което концесионерът следва да не извършва и да не допуска извършване на дейности от трети лица, които могат да унищожат, увредят или да доведат до промяна в площта и качеството на морския плаж, или да увредят околната с реда, в. т. ч. промяна на естествения характер на дюните и тревната растителност чрез допускане на движение на МПС, ограждане на дюните и добив на пясък.

При извършената проверка на 14.04.2021г. ответникът считал, че на морски плаж "Смокините - север" били констатирани дейности, които променили естествения характер на дюните, при натрупване на отнетия пясък от плажа и натрупването му върху пясъчните дюни.

Предвид тези обстоятелства ответника е счел, че са налице основанията по чл. 48, ал. 1 във вр. с чл. 21, т. 12, т. 18, т. 20 и т. 25 от концесионния договор, за неустойка в размер на 5 % от годишното концесионно възнаграждение за 2021г. или сума в размер на 3 856,55 лева.

Ищецът оспорва изцяло горните констатации в протокол от 14.04.2021г. и писмо на ответника от 16.04.2021г. Не били настъпили никакви вреди или такива върху околната среда, дюните, флората или биологичното разнообразие, както и няма никакви доказателства в тази насока, а само съждения на ответника.

С оглед изложеното, ищецът моли да се осъди ответникът да му заплати сумата от 3 856,55 лева (платена по погрешка неустойка, начислена от МТ), представляваща неоснователно обогатяване, ведно със законната лихва от датата на подаване на исковата молба в съда до 2 окончателното й изплащане.

Претендира и разноски.

Ответникът – ****, представлявано от министъра на туризма, оспорва иска.

- действително бил сключен договор; и

- имало обаче неизпълнения, като конкретните такива са изрично посочени.

Съдът, след като прецени събраните по делото доказателства и обсъди доводите на страните, с оглед разпоредбата на чл. 12 и чл. 235, ал. 3 от ГПК, приема за установено следното: от фактическа страна:

Според Концесионния договор, сключен между ищеца и МРРБ (предвид Закон за изменение и допълнение на Закона за устройството на Черноморското крайбрежие /Обн., ДВ, бр. 20 от 15.03.2016 г., в сила от 15.03.2016г./, Държавата се представлява от министъра на туризма), „лошо изпълнение“ е налице, когато задължената страна е изпълнила задължението си неточно/и/или несъответно на дължимото по този договор (чл. 1, т. 21). Дефиницията е излишна, доколкото на установява нищо различно от общото разбиране на доктрината, а и на практиката за лошо изпълнение. Същото се отнася и за повечето от следващите.

7. „Концесия” е предоставеното с договора право на експлоатация върху обекта на концесията, включително върху принадлежностите, което право включва извършването от концесионера на стопанските дейности, определени с този договор, срещу задължението на концесионера на свой риск да управлява и поддържа обекта на концесията и да извърши дейностите, определени с този договор, като извършва експлоатацията, управлението и поддържането при условията и по реда на действащото законодателство и на договора;

15. „Дейности по концесията” са задължителните дейности, експлоатацията и дейностите по поддържане на принадлежностите на обекта на концесията.

16. „Задължителни дейности” са дейностите по осигуряване на водното спасяване, по обезопасяване на прилежащата акватория, здравното и медицинско обслужване и санитарохигиенно поддържане на морския плаж;

17. „Поддържане на обекта па концесия“ е поддържането в изправност за ползване на елементите на техническата инфраструктура, временните връзки, преместваемите обекти и тяхното безопасно функциониране с оглед опазване живота и здравето на посетителите на плажа.

18. „Експлоатация” е предоставянето от концесионера и от неговите подизпълнители и наематели срещу получаването на приходи за концесионера на плажни услуги; услуги за бързо хранене; спортно-развлекателни услуги; здравни и рехабилитационни услуги;

19. „Управление” е стопанисването на обекта на концесията в съответствие спредназначението му за нуждите, за които е предоставен, с грижата на добър стопанин;

20. „Качествено изпълнение на дейностите по концесията” е изпълнение в съответствие с 3 изискванията на действащото законодателство, на техническите спецификации и на договора.

В чл. 21 са уредени задълженията на концесионера – т. 12: да предприема необходимите действия, по реда на екологичното законодателство, в случай, че някое от предвидените за изпълнение дейности, предмет на концесията, представлява инвестиционно предложение, попадащо в обхвата на глава шеста от ЗООС и може да бъде разрешено само след одобряване, съгласно изискванията на ЗООС и/или ЗБР.

И т. 25. да не извършва и да не допуска извършването на дейности от трети лица, които могат да унищожат, увредят или да доведат до промяна в площта и качеството на морския плаж, или да увредят околната среда, в т.ч. промяна на естествения характер на дюните и тревната растителност чрез допускане на движение на моторни превозни средства, провеждане на офроуд състезания, изхвърляне на отпадъци, извън определените за това места, ограждане на дюните, добив на пясък и разполагане на каравани и палатки върху тях.

В чл. 48 е предвидена неустойка за непредвидено нарушение (извън хипотезите на чл. 43-7).

По делото е представен Протокол от 14.04.2020г., който по правната си природа е официален документ (арг. и от чл. 8щ, ал. 2-3, ал. 5, т. 3-4 и 6, т. 2 от ЗУЧК). До ищеца е изпратено и писмо от 16.04.2021г., ведно със снимков материал – л. 82, последен абзац преди подписа. То не е оспорено, нито по съдържание, нито че е получено (видно от становищата на страната в първото о.с.з.).

Контролът по изпълнението на концесионните договори включва периодичен контрол на изпълнението на условията на концесията и на задълженията на концесионера по концесионния договор в съответствие с предвиденото в него.

Когато в концесионния договор не е предвиден ред за извършване на контрол от страна на концедента, той се извършва по ред, определен от министъра на туризма.

Контролът за изпълнение на сключените концесионни договори се осъществява от министъра на туризма чрез длъжностни лица от съответната администрация.

Длъжностните лица по ал. 3 осъществяват контрол чрез периодични проверки на изпълнението на задълженията на концесионерите по конкретните концесионни договори, включително по изпълнението на задълженията за концесионни възнаграждения.

Проверката по ал. 4 се извършва чрез:

…

3. извънредни проверки на място;

4. геодезическо или друго измерване на място.

Проверките по ал. 4 завършват с констатации по отношение на изпълнението от страна на концесионера на:

4. изпълнението на задълженията за концесионни възнаграждения.

4

Така, в случая, доколкото това е и публично правоотношение, държавата, в лицето на МТ има двойна функция – на съконтрахент и контролен орган (по-долу – в „от правна страна“, са изложени и допълнителни аргументи).

В договора за концесия не е предвиден специален ред.

В протокола е установено следното: на 14.04.2020г. от 09:40ч., във връзка с осъществяване на текущ контрол па морските плажове, възложени на концесия, в изпълнение на длъжностните си характеристики и на основание Заповед № Т-РД-16-8/15.01.2021г. на заместник- министър председателя по икономическата и демографската криза и министър на туризма, длъжностни лица от дирекция „Управление на морските плажове“ към Министерство на туризма, в следния състав;

1. П. Г. Н. - старши експерт в отдел „Контрол на концесионната дейност, дирекция „Управление на морските плажове“;

2. Я. Ш. - младши експерт в отдел „Контрол па концесионната дейност" , дирекция „Управление на морските плажове“.

Извършихме проверка на място морски плаж „Смокините - север“, община Созопол, област Бургас.

Констатирано е на място на морския плаж, следното:

- Поставени са 2 бр, ЗБХ - обекти 27 и 26 по схема за поставяне на преместваеми обекти;

- Поставен е 1 бр, медицински пункт - обект № 1 по схемата;

- Поставен е 1 бр, душ;

- Нарушена повърхност от следи на преминала верижна техника по цялата дължина на плажната ивица;