Решение № 189 от 03.07.2025, Районен съд - Шумен

РЕШЕНИЕ

№ 189 гр. Шумен, 03.07.2025 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – ШУМЕН, VIII-И СЪСТАВ ( Н ), в публично заседание на двадесет и четвърти юни през две хиляди двадесет и пета година в следния състав:

Председател: Валентина Люб. Тонева при участието на секретаря Й.Р.К. като разгледа докладваното от Валентина Люб. Тонева Административно наказателно дело № 20253630200936 по описа за 2025 година

Производството е по реда на чл. 59 и следващите от ЗАНН.

Обжалвано е Наказателно постановление № 11-01-772 от 03.04.2025 г., издадено от Директор на Агенция за държавна финансова инспекция гр. София, с което за нарушение по чл. 18, ал.1 , т.13, вр. чл. 79, ал. 1, т. 3, б.Б от ЗОП на осн. чл. 250, вр. чл. 257, вр. чл. 261, ал.2 от ЗОП, на Б. К. Т. е наложено административно наказание „глоба“ в размер 9 900лв.

Жалбоподателят оспорва процесното НП, като заявява, че е незаконосъобразно и неправилно. Навежда и твърдения, че неправилно е приложен ЗАНН, иска отмяна на наказателното постановление. Претендира присъждане на разноски за възнаграждение на адвокат.

Процесуалният представител на административно -наказващият орган издал наказателното постановление, призован съгласно императивната разпоредба на чл.61, ал.1 от ЗАНН, в съдебно заседание оспорва жалбата, като моли наказателното постановление да бъде потвърдено изцяло.

Жалбата е подадена в срока по чл.59, ал.2 от ЗАНН от надлежна страна, отговаря на изискванията на чл.84 от ЗАНН, във вр. с чл.319 от НПК, поради което се явява процесуално допустима.

Жалбата е основателна.

След преценка на приобщените доказателства, поотделно и в съвкупност, съдът прие за установена следната фактическа обстановка:

Въз основа на Заповед №ФК-10-789 от 19.08.2024 г., на директор на АДФИ на държавен финансов инспектор от АДФИ било възложено да извърши да извърши финансова инспекция на Община Шумен, град Шумен, област Шумен със задачи ,една от които проверка за законосъобразност на сключени през 2023 г. договори за обществени поръчки в резултат на проведени процедури на договаряне по реда на чл. 18, ал. 1 от ЗОП, относно наличие на условия за прилагането им посочени в закона.

При извършване на проверката било установено следното:

Община Шумен е бюджетна организация по смисъла на §1, т. 5 от ДР на ЗПФ, със седалище и адрес на управление: със седалище и адрес на управление: гр. Шумен, бул.

„Славянски“ № 17 и притежава ЕИК 000931721. Общината е публично правна организация по смисъла на § 2, т. 43, б. “а“ и ,.б“ от ДР на Закона за обществените поръчки, а кметът като лице, представляващо общината, има качеството на възложител по смисъла на чл. 5, ал. 2, т.

1

9 от ЗОП.

Кметът на Община Шумен е първостепенен разпоредител с бюджет по бюджета на общината, съгласно чл. 11. ал. 3 от Закона за публичните финанси.

За периода от 09.11.2015г. до 06.11.2023г. Община Шумен се представлява от Л.Д.Х., кмет и от 10.11.2023 г. до настоящия момент - от Х.А.Х., кмет.

На основание чл. 5, ал. 2. т. 9 от Закона за обществените поръчки кметът на Община Шумен, е публичен възложител на обществени поръчки.

През проверявания период възложителят Л.Х., кмет на община Шумен е делегирал на основание чл. 7, ал. 1 от ЗОП със Заповед № РД-25-1140/02.06.2021г. правомощия на длъжностното лице инж. Б. К. Т., заместник - кмет по Строителство и екология от общината да организира и провежда процедури по реда на ЗОП с предмет: строителство по чл. 3, ал. 1, т. 1 от ЗОП, услуги и доставки в сферата на строителството и екологията.

Съгласно чл. 5, ал. 1 от ЗОП възложителите отговарят за правилното прогнозиране, планиране, провеждане, приключване и отчитане за резултатите от обществените поръчки.

В Регистъра на обществените поръчки /РОП/, воден в Агенцията по обществени поръчки, Община Шумен е вписана под идентификационен № 00138.

С Решение № F412439 от 14.08.2023 г. Б. Т., заместник кмет СЕ, упълномощено лице, съгласно разпоредбата на чл. 7, ал. 1 от ЗОП със заповед № РД-25- 1140/02.06.2021 г. на възложителя, е открил процедура за възлагане на обществена поръчка по реда на чл. 18. ал.

1, т. 13 от ЗОП - пряко договаряне с предмет: „Избор на доставчик на нетна активна електрическа енергия и координатор на балансираща група за нуждите на Община Шумен и нейните структури и за нуждите на "Диагностично-консултативен център 1" ЕООД".

Обществената поръчка е регистрирана в електронния регистър на АОГ1 под номер 001382023-0056.Решението е публикувано в РОП според разпоредбата на чл. 36, ал. 1, т. 1 от ЗОП на 14.08.2023 година.

Обектът на поръчката е доставки по чл. 3. ал. 1, т. 2 от ЗОП, а вида на процедурата пряко договаряне.

В Решението е посочено, че поръчката се възлага съгласно чл. 182. ал. 1. връзка с чл.

79, ал. 1. т. 3. б „б“ от същия закон /липса на конкуренция поради технически причини/.

Процедурата е обявена с основен CPV код 09310000 - „Електрическа енергия“, с прогнозна стойност 198 000,00 лв. без ДДС и срок за изпълнение 1 месец.

Според чл. 182, ал. 2 от ЗОП с решението за откриване на процедурата упълномощеното лице е мотивирало приложимото основание по ал. 1, а именно: „Община Шумен откри обществена поръчка със същия предмет, по която към момента не е избран участник. Това доведе до невъзможност Възложителят да подаде в срок до 10-то число на месеца документи за доставчик на ел. енергия на свободния пазар, от което следва, че, ако не се сключи договор с настоящия доставчик. Възложителят ще бъде принуден да премине към Доставчик от последна инстанция, което ще оскъпи цената на тока с близо 30% и ще доведе до надвишаване годишните лимити на разходите, предвидени в предходния бюджет “.

Според чл. 64. ал. 1 от ППЗОП упълномощеното лице е посочило лицето, с което възнамерява да сключи договор - "ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕАД гр. Варна, като се е възползвало от разпоредбата на чл. 65. ал. 1, т. 1 от ППЗОП и не е одобрило и не е изпратило покана.

На основание чл. 112, ал. 1 от ЗОП, за изпълнението на обществената поръчка е сключен Договор № е ЗОП-2023-0056-01/25.08.2023 г. между Община Шумен, представлявана от Б. Т., зам. кмет СЕ /като възложител/ и "ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕАД. представлявано от П.С. и Я.Д.а, изпълнителни директори /като изпълнител/, на стойност до 198 000.00 лв. без ДДС /237 600.00 лв. с ДДС/, за срок от 1 месец, в сила от 01.09.2023 година.

Съгласно чл. 182, ал. 1 от ЗОП, възложителят може да проведе пряко договаряне с определени лица при наличие на някое от основанията по чл. 79, ал. 1, т. 3 от закона.

Настоящата процедура е открита на основание чл. 18. ал. 1, т. 13, връзка с чл. 79, ал.

1, т. 3, б. „б“ от ЗОП /липса на конкуренция, дължаща се на технически причини/.

В случаите когато са налице технически причини, които водят до липса на конкуренция, възложителят може да възложи обществена поръчка, чрез пряко договаряне.

Изборът на процедурата по чл. 18. ал.1, т. 13, връзка с чл. 79. ал. 1, т. 3. б. „б“ от ЗОП се прилага само когато не съществува достатъчно добра алтернатива или заместител и отсъствието на конкуренция не се дължи на изкуствено стесняване на параметрите на поръчката, съгласно чл. 79, ал. 2 от ЗОП. и поръчката може да бъде изпълнена само от определен изпълнител.

2

При извършената от финансовия инспектор проверка за законосъобразност на сключения договор, в резултат на проведената процедура на договаряне по реда на чл. 18. ал.1, т. 13 от ЗОП, относно наличие на условия за прилагането й, посочени в закона, се установило:

В мотивите за избора на правното основание за възлагане на поръчката /чл. 79. ал. 1. т. 3, б. „б“ от ЗОП/ не са представени обосновани доводи и относими документи, които да изяснят и докажат, че предложеното за изпълнител дружество „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕАД е единственото, което разполага с техническите възможности да изпълни предмета на обществената поръчка, тъй като:

- изложеният мотив,Община Шумен откри обществена поръчка със същия предмет, по която към момента не е избран участник“, описва ситуация в общината - за възложена с Решение от 26.07.2023 г. на упълномощеното лице друга обществена поръчка чрез „открита процедура“, с УИН 00138-2023-0051. със същия предмет и прогнозна стойност 5 700 000 лв. без ДДС, по която към датата на възлагане на договарянето все още няма избран изпълнител;

- фактът, че избраното в проверяваната поръчка дружество е било определено сред други 3-ма участници за изпълнител на договор № ЗОП 07-01, сключен при предходна възложена на 19.03.2020 г. с Решение № ЗОП 07-01 на Т.К., зам. кмет БФ, със същия предмет обществена поръчка чрез „открита процедура“, с прогнозна стойност 4 120 000 лв. без ДДС и срок за изпълнение 3 години, който договор е изтекъл на 01.08.2023 г., не го превръща в единствения възможен изпълнител на предмета на настоящата обществена поръчка, т. к. обективно доставките биха могли да се изпълнят и от друг непоканен икономически оператор, като от направена справка в публикувания на интернет страницата на КЕВР Регистър са издадени Лицензни за търговия с електрическа енергия с права и задължения на координатор на стандартна балансираща група и на други дружества, различни от „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕАД. Т.е. съществуват на територията на страната и други регистрирани търговци на електроенергия, които са потенциални конкуренти при участието си в обявени от възложителите обществени поръчки със същия предмет. След като предметът на поръчката може да бъде изпълнен от повече от един изпълнител, то упълномощеното лице няма правно основание за определяне само на едно предварително определено лице;

- съгласно § 1, т. 16 от ДР на Закона за енергетиката, "доставка" е продажбата на енергия на клиенти. Според чл. 39. ал. 1, т. 5 от ЗЕ търговията с електрическа енергия е дейност, която подлежи на лицензиране, като в чл. 43 на закона, за „координатор на стандартна балансираща група“ /какъвто е „ЕНЕРГО-ПРО Енергийни услуги" ЕАД по чл. 1, ал. 3 от сключения договор/ няма ограничения за издаване само на една лицензия за територията на страната.

В Решението за възлагане на поръчката няма определено, респективно и в сключения договор - Място на доставките, поради което не може се направи връзка при изпълнението на доставките от определения изпълнител, че той единствен би могъл да ги изпълни, поради технически причини. В действителност Технически причини не съществуват, т. к. мястото на доставките е в отделните и функциониращи структури на общината, в които ще се доставя електроенергията за дейността им, които представляват обособени самостоятелни сгради/обекти, ситуирани на отделни адреси на територията на град Шумен, присъединени към електроразпределителна мрежа и притежаващи собствени технически средства за измерване на потребените от тях количества електрическа енергия. Същите се явяват по смисъла на § 1, т. 27г от ДР на ЗЕ "краен клиент", който купува електрическа енергия за собствено ползване и „купувач“ по смисъла на чл. 31, т. 1 и т. 2 от сключения договор краен клиент на електрическа енергия по смисъла на ЗЕ, доставена от „продавача“, който е лицензиран търговец на електрическа енергия с Лицензия от КЕВР.

В Решението за възлагане на поръчката упълномощеното лице не е поставило условие доставките на електроенергия да са обвързани с някакви технически изисквания, а е посочил само, че поръчката се възлага „с оглед обезпечаване доставката на ел. енергия за нуждите на посочените обекти“.

Поради гореизложеното, в мотивите на Решението не се сочат факти, които да аргументират избора на процедура по реда на чл. 79, ал. 1. т. 3. б. „б“ от ЗОП, нито се представят доказателства в подкрепа на този избор. Доставките на електроенергия за собствено ползване от крайните клиенти могат да се изпълнят и от други лицензирани в страната доставчици, а не само от определения от упълномощеното лице единствен изпълнител, поради което е налице както конкуренция, така и изкуствено стесняване на параметрите на поръчката, което не е позволено за възложителя по смисъла на чл. 79. ал. 2 3 от ЗОП. Поради това при възлагането на поръчката, респективно при сключване на договора с такъв предмет не е обосновано прилагането на чл. 79. ал. 1. т. 3. б. „б“ от ЗОП.

Вписаният в Решението мотив: „Община Шумен откри обществена поръчка със същия предмет, по която към момента не е избран участник“, е верен, т. к. 18 дни преди възлагане на проверяваната поръчка е възложена с Решение от 26.07.2023 г. на упълномощеното лице обществена поръчка чрез „открита процедура“ с УИН 00138-20230051, със същия предмет, с прогнозна стойност 5 700 000 лв. и срок за изпълнение 2 години, в която са подали оферти 7 участника, но се явява неотносим и необоснован за да се проведе договарянето. Възлагането на поръчки е ясно регламентирано в ЗОП като провеждането на процедура е следвало времево да се предвиди от възложителя.

Разпечатката съдържа 49 от 110 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/475d0053-0cbf-4092-a1e7-05210d5ca65b