Решение № 456 от 06.11.2024, Окръжен съд - Варна

РЕШЕНИЕ

№ 456 гр. Варна, 06.11.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – ВАРНА в закрито заседание на шести ноември през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: Мила Й. Колева като разгледа докладваното от Мила Й. Колева Търговско дело № 20243100900472 по описа за 2024 година за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 25 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел /ЗТРРЮЛНЦ/.

Образувано е въз основа на жалба вх. № 20240823135355 от Община Долни чифлик, подадена чрез упълномощения представител адв. Т. С. П., със съдебен адрес: **********, срещу отказ на длъжностното лице по регистрацията при Агенция по вписванията рег. № 20240814115559/16.08.2024 г., постановен по заявление вх. № 20240814115559/14.08.2024 г. за вписване на пререгистрация и ликвидация на дружеството „Уолклейт Груп” ЕООД, ЕИК 148051030 в Търговския регистър.

В жалбата се навеждат твърдения за незаконосъобразност на обжалвания отказ, поради неправилно приложение на материалния закон.

Жалбоподателят счита мотива за отказа, че заявлението е подадено след крайния срок по §5г, ал. 4 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ за неправилен.

Излага, че Людмил Станев - ЧСИ, с рег. № 895, район на действие Окръжен съд - Варна, удостоверил с изх. № 20294/17.07.2024 г. на основание § 5в, ал. 1 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ, че въз основа на Акт за установяване на задължения по чл. 107, ал. 3 от ДОПК № ЮЛ 5-114-1/05.01.2022 г., издаден от Община Долни чифлик е образувано ИД 1385/2022 г. срещу длъжника „Уолклейт Груп" ЕООД, ЕИК 148051030.

Сочи, че молителят се явява на кредитор на непререгистриран 1 търговец, поради което на основание § 5а (1) от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ е лице, което има правен интерес да подаде заявление за ликвидация в TP.

Съдебният изпълнител е указал на взискателя (кредитор) Община Долни чифлик да предприеме действия по подаване на заявление за ликвидация по реда на § 5а и сл. от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ.

Излага, че съгласно § 5а, ал. 3, във вр. с ал. 2 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ, кредитор на непререгистриран търговец може да подаде заявление за ликвидация и след срока по ал. 1 от същия параграф, ако между заявителя и непререгистрирания търговец има неприключило съдебно производство, какъвто бил настоящия случай.

От анализа на разпоредбите на §5, ал. 2 и §5г, ал. 4 и ал. 5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ можело да се направи извод, че от една страна, непререгистрирано търговско дружество се смята за заличено, считано от 01.01.2018 г., но в същото време лицата по §5а, ал. 2 (сред които са кредиторите на непререгистриран търговец) могат да подадат заявление за ликвидация и след този срок - до 31.12.2022 г. Твърди се, че в настоящия случай заличаване по § 5г, ал. 4 на „Уолклейт Груп" ЕООД, ЕИК 148051030 не е вписано в Търговския регистър.

Във връзка с това се излагат доводи, че разпоредбите на §5г, ал. 4 и ал.

5 от ПРЗ на ЗТРРЮЛНЦ са без приложение като противоречащи на чл. 14 и чл. 16 от Директива (ЕС) 2017/1132 на Европейския парламент и на Съвета от 14 юни 2017 година относно някои аспекти на дружественото право. Лисата на обявяване на прекратяването и заличаването на непререгистрираните търговски дружества в Търговския регистър към Агенцията по вписванията била основание разпоредбите на § 5г, ал. 4 и ал. 5 от ПРЗ на ЗТРРЮЛНЦ да са без приложение. Жалбоподателят твърди, че посоченият срок - 31.12.2022 г. е пречка да се осигури действието на съюзното право - регистрите на търговските дружества да съдържат информация, наред с другото, за тяхното прекратяване и заличаване.

Моли съда да отмени обжалвания отказ и да укаже на АВ да извърши исканото вписване.

Агенцията по вписванията е подала отговор на жалбата, в който се излагат съображения за неоснователност на същата, като е направено искане атакувания с нея отказ да бъде потвърден.

Като взе предвид съдържащите се в изпратената до съда, съобразно изискванията на чл. 25, ал. 3 от ЗТРРЮЛНЦ преписка, заведена с вх. № 21756/30.08.2024 г. по описа на ВОС, ТО, служебно направени от Агенцията по вписванията копия на заявление образец

А4, вх.

№

20240814115559/14.08.2024 г. и приложените към него доказателства, след справка в електронния сайт на Търговския регистър, воден от Агенцията по вписванията, съобразявайки мотивите на постановения отказ и оплакванията на жалбоподателя, съдът, за да се произнесе по същество на жалбата, съобрази 2 следното:

По допустимостта на жалбата.

Видно от данните, съдържащи се в изпратената до съда от АВп преписка, съобщението за постановения отказ е било изпратено на заявителя като няма данни за връчването му. Независимо от това, като съобрази датата на постановяване на обжалвания отказ – 16.08.2024 г., съответно датата на подаване на настоящата жалба – 23.08.2024 г., съдът приема, че същата е депозирана в срока по чл. 25, ал. 1 от ЗТРРЮЛНЦ. Жалбата е подадена от легитимирано лице – заявител по отказаното вписване и производството по нея е допустимо.

По фактическите обстоятелства.

Със заявление-образец А4, подадено по електронен път на 14.08.2024 г. с вх. № 20240814115559/14.08.2024 г., Т. С. П., в качеството си на адвокат, упълномощен с изрично пълномощно от заявителя Община Долни чифлик, е поискала вписване в Търговския регистър на ликвидация на непререгистриран търговец „Уолклейт Груп” ЕООД, ЕИК 148051030.

С отказ рег. № 20240814115559/16.08.2024 г. длъжностното лице при Агенция по вписванията е отказало на заявителя вписване на заявените обстоятелства. В мотивите към отказа се излага, че съгласно изменение на §5г, ал. 4 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ (обн.ДВ, брой 99 от 2012 г.), търговските дружества и кооперации с прекратена дейност, които към 31 януари 2017г. не са пререгистрирани, се смятат заличени. Със същия ЗИД на ЗТРРЮЛНЦ в §5г, ал. 5 е предвидено, че когато за търговец по ал. 4 бъде открито имущество, лицата по § 5а, ал. 2 могат да подадат заявление за ликвидация и след този срок по реда на чл. 273, ал. 2 от Търговския закон, но не по- късно от 31 декември 2022 г. Към настоящия момент, срокът, предвиден в §5г, ал.5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ е изтекъл.

В допълнение се излага, че не е налице действаща правна норма, предвиждаща извършване на действията по пререгистрация на търговците, клоновете на чуждестранни търговци и кооперациите, нито на тяхното юридическо съществуване, след изтичане на срока по §5г, ал.5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ - 31 декември 2022г.

По същество на жалбата.

В случая е безспорно, че дружеството „Уолклейт Груп” ЕООД, ЕИК 148051030, не е вписано в ТРРЮЛНЦ, но фигурира като такова в търговския регистъра, воден при Окръжен съд – Варна преди влизането в сила на ЗТРРЮЛНЦ. Следователно, касае се за дружество, което не е пререгистрирано по реда на §4 и §5 от ПЗРЗТРРЮЛНЦ. Съгласно § 4, ал. 1 от ПЗРЗТРРЮЛНЦ, търговците и клоновете на чуждестранни търговци, вписани в търговския регистър и в регистъра на кооперациите при окръжните съдилища, са длъжни да се пререгистрират по реда на ЗТРРЮЛНЦ в срок до 31.12.2011 г. Самата процедура по пререгистрацията е уредена в § 5 и сл. от ПЗРЗТРРЮЛНЦ.

3

Съгласно §5, ал. 2 от ПЗРЗТРРЮЛНЦ дейността на търговските дружества и кооперациите, за които не е направено искане за пререгистрация в срока по § 4, ал. 1 или имат влязъл в сила отказ за пререгистрация, се прекратява на 01.01.2012 г. Търговските дружества и кооперациите, които не са пререгистрирани в срока по § 4, ал. 1 или имат влязъл в сила отказ за пререгистрация, нямат право да осъществяват търговска дейност, да предявяват искове и да подават молби за образуване на изпълнителни производства, освен молба за откриване на производство по несъстоятелност, да извършват разпоредителни сделки с имуществото си, освен да заплащат дължими суми на работници и служители, както и да извършват преводи на суми за погасяване на публични задължения. Във връзка с това ограничение, посочената разпоредба предвижда нищожност на разпоредителни сделки с имущество на непререгистрирани търговски дружества с прекратена дейност, извършени след 31.12.2011 г. Наред с това, ал. 3 на § 5 ограничава правомощията на законните представители на тези търговски дружества, които представители от 01.11.2012 г. могат само да приемат изявления, отправени до търговците, които представляват, както и да подават молби за обявяването им в несъстоятелност.

Доколкото органите на търговските дружества могат да бездействат и да не извършват пререгистрация на търговското дружество, с което да увредят трети лица, то § 5а, ал. 2 от ПЗРЗТРРЮЛНЦ предвижда, че заявление за ликвидация на търговско дружество с прекратена дейност в срока по ал. 1 на посочената разпоредба, т.е. до 31.01.2015 г., може да бъде подадено освен от органите на управление на дружеството и от съдружник, акционер, членкооператор или техен наследник, член на управителен орган на непререгистриран търговец, търговец, в който съдружник е непререгистрирано търговско дружество или кооперация, кредитор на непререгистриран търговец, кредитор на съдружник в непререгистрирано търговско дружество, държавен орган и орган на местно самоуправление. В §5а, ал. 3 от ПЗРЗТРРЮЛНЦ е дадена възможност на лицата по ал. 2 да подадат заявление за ликвидация на непререгистрирано търговско дружество с прекратена дейност и след срока по ал. 1 – 31.01.2015 г., когато между подалото заявление лице и непререгистрирания търговец има неприключило съдебно или арбитражно производство. Въз основа на така подадените заявления се извършва пререгистрация на търговското дружество и провеждането на производство по ликвидация на същото. В случаите, когато срещу непререгистрирано търговско дружество има започнало производство по принудително изпълнение, съдебният изпълнител издава на взискателя удостоверение за започналото изпълнение и му указва да подаде заявление за ликвидация. Срещу непререгистрирано търговско дружество с прекратена дейност може да бъде и откривано производство по несъстоятелност, като в тези случаи съдът по несъстоятелността нарежда извършването на служебна пререгистрация. От тълкуването на горепосочените разпоредби следва, че законът цели да даде защита на посочените в § 5а, ал. 2 и § 5в от 4

ПЗРЗТРРЮЛНЦ лица в случаите, когато органите на търговското дружество не извършат пререгистрация в определения от закона срок и с това увреждат техните интереси. За това тези лица следва да имат посоченото в разпоредбите качество към момента, в който следва да се извърши пререгистрацията на търговското дружество. След посочения в разпоредбата на §5, ал. 2 от ПЗРЗТРРЮЛНЦ срок – 01.01.2012 г. непререгистрираните търговски дружества не могат да извършват дейност, от което следва, че качеството на тези лица следва да е налице към тази дата. Прекратяването на непререгистрираните търговски дружества, считано от 01.01.2012 г. не води до заличаването им като юридически лица и правни субекти. Именно поради това по отношение на тях може да бъде провеждана процедура по ликвидация.

Тази възможност обаче ограничена от разпоредбата на § 5г, ал. 4 от ПЗРЗТРРЮЛНЦ, съгласно която търговските дружества и кооперации с прекратена дейност, които към 31.01.2017 г. не са пререгистрирани, се смятат за заличени. Касае се за фикция, която настъпва по силата на закона и която изключва провеждането на производство по ликвидация по § 5а и сл. от ПЗРЗТРРЮЛНЦ, доколкото такова е допустимо само по отношение на съществуващо дружество, което е с прекратена дейност. Заличаването на дружеството означава, че то не съществува като правен субект и поради това по отношение на него не може да бъде провеждано производство по ликвидация. Посоченото правило се основава освен на това, че търговското дружество бездейства, т.е. не осъществява реална търговска дейност, и на това, че евентуалните кредитори на това дружество и лицата по §5, ал. 2 от ПЗРЗТРРЮЛНЦ бездействат, т.е. не предприемат действия в защита на интересите си за период от пет години. Касае се за бездействие за периода от датата, посочена в § 5, ал. 2 от ПЗРЗТРРЮЛНЦ като дата на прекратяване на дейността на дружеството – 01.01.2012 г. до датата, посочена в § 5г, ал. 4 от ПЗРЗТРРЮЛНЦ като дата на заличаване – 31.01.2017 г. Законът защитава правата на лицата по § 5а, ал. 2 от ПЗРЗТРРЮЛНЦ и след заличаване на търговското дружество по реда на § 5, ал. 4, като в случай, че след заличаването бъде открито имущество на това дружество, тези лица могат да подадат заявление за ликвидация по реда на чл. 273, ал. 2 от ТЗ, но не покъсно от 31.12.2022 г. От редакцията на § 5г, ал. 5 от ПЗРЗТРРЮЛНЦ следва, че 31.12.2022 г. е краен срок, след който лицата по § 5а, ал. 2 от ПЗРЗТРРЮЛНЦ не могат да подават заявление за пререгистрация и ликвидация на непререгистрирано търговско дружество, нито да подадат заявление за ликвидация по реда на чл. 273, ал. 2 от ТЗ. С оглед на това, лицата по § 5а, ал. 2 от ПЗРЗТРРЮЛНЦ имат възможност да предприемат действия по защита на правата си по отношение на непререгистрирано търговско дружество за периода от 01.01.2012 г. до 31.12.2022 г., който период е достатъчен, ако същите действат добросъвестно, правата да бъдат реализирани.