Решение № 54 от 03.10.2023, Районен съд - Раднево

РЕШЕНИЕ

№ 54 гр. Р., 03.10.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – Р. в публично заседание на единадесети септември през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Христина Вълчанова при участието на секретаря Живка В. Манолова като разгледа докладваното от Христина Вълчанова Административно наказателно дело № 20235520200151 по описа за 2023 година Производството е на основание чл.59 и сл. от ЗАНН, във връзка са чл.255, ал.3 от ЗОП, вр. чл.116, ал.1, т.3 ЗОП.

ЖАЛБОПОДАТЕЛЯТ-И. М. Ч., в качеството си на изпълнителен директор на „М.М.И” ЕАД град Р., твърди, че административно-наказващия орган е нарушил разпоредбата на чл.57, ал.1, т.5 от ЗАНН, като не е описал пълно и непротиворечиво нарушението. Оспорва фактите изложени в акта и наказателното постановление, като навежда данни за полагане на дължимата грижа и невъзможност да се предвидят обстоятелствата, довели до изменение на договора за обществената поръчка. Излага допълнителни доводи за незаконосъобразност и неправилност на последното, моли съда да се произнесе с решение, с което да го отмени.

ВЪЗЗИВНИКЪТ- Агенцията за държавна финансова инспекция С., чрез юрисконсулт С. твърдят, че наказателното постановление е законосъобразно и правилно. И молят съда да го остави в сила.

Съдът намира за установена следната фактическа обстановка:

„М.М.И“ ЕАД попада в обхвата на държавната финансова) инспекция, като търговско дружество с блокираща квота държавно участие в капитала по смисъла на чл. 4, т. 3 от Закона за държавната финансова инспекция /ЗДФИ/.

Едноличен собственик на капитала на дружеството е „Български енергиен холдинг” (БЕХ) ЕАД, което от своя страна собственост на Българската държава, чрез министъра на енергетиката. „М.М.И” ЕАД е еднолично акционерно дружество със 100% държавно имущество и е образувано със Заповед № 84/10.06.1993 г. на председателя на Комитета по енергетика.

Съгласно т. 42 на § 2 от ДР на ЗОП /обн. ДВ, бр. 13/2016 г., в сила от 1

15.04.2016 г.,... изм. ДВ. бр.105/2018г./ „М.М.И” ЕАД е „публично предприятие“ предвид упражняваното доминиращо влияние на БЕХ ЕАД, което от своя страна е; собственост на Българската държава, чрез министъра на енергетиката - публичен възложител на основание чл. 5, ал. 2, т. 4 от ЗОП.

На основание чл. 5, ал. 4, т. 1 от ЗОП, изпълнителният директор на дружеството е „секторен възложител“, в качеството си на представляващ публичното предприятие, извършващо секторна дейност, съгласно чл. 123, т.

5 във връзка с чл. 128, т. 3 от закона - експлоатация на географска област, дейност свързана с проучвания за или добив на въглища или други твър ди горива. Между страните няма спор по това обстоятелство.

„М.М.И” ЕАД се представлява от изпълнителните директори - Андон П. А.ов — до 10.01.2022 г., Т.Д. Т. - до 30.01.2022 г . и И. М. Ч . — към настоящия момент. Същата изпълнява длъжността от февруари 2022г., т.е. три месеца преди сключването на посоченото Допълнително споразумение, с което е прието от АНО, че е осъществила посоченото нарушение.

По време на финансовата инспекция, възложена със заповед № ФК-10459/30.05.2022 г., изменена със заповеди № ФК-10-524/21.06.2022 г. и № ФК10-782/15.09.2022 г. на директора на АДФИ се установи, че с Решение № 51/02.04.2018 г. на А. П. А.ов - изпълнителен директор на дружеството и секторен възложител на обществени поръчки по смисъла на чл. 5, ал. 4, т. 1 от ЗОП е обявена обществена поръчка за възлагане на специализиран превоз на работници и служители от „М.М.И“ ЕАД, гр. Р. по 4 /четири/ обособени позиции/ОП/, с уникален номер на поръчката 00265-2018-0044, както следва:

ОП 1 - Специализиран превоз на работници и служители от „М.М.И“ ЕАД гр. Р., направление р-к „ххххх“ до градове и села, съгласно маршрутни разписания, с продължителност - 36 месеца и пробег за целия срок на договора - 4 784 832 км. Допълнителни километри, който могат да бъдат възложени за срока на изпълнение на договора 47 848 км, представляващи 1 % от пробега. Прогнозната стойност на обществената поръчка по ОП 1 е 8 604 181 лв. без ДДС.

ОП 2 - Специализиран превоз на работници и служители от „М.М.И“ ЕАД гр. Р., направление рудник „Тххх“, с. К. до градове и села, съгласно маршрутни разписания, с продължителност - 36 месеца и пробег за целия срок на договора - 4 642 438 км. Допълнителни километри, които могат да бъдат възложени за срока на изпълнение на договора - 46 424 км, представляващи 1 % от пробега. Прогнозната стойност на обществената поръчка по ОП 2 е 8 348 126 лв. без ДДС.

ОП 3 Специализиран превоз на работници и служители от „М.М.И“ ЕАД гр. Р., направление р-к „Т.3“, с. М. до градове и села, съгласно маршрутни разписания, с продължителност - 36 месеца и пробег за целия срок на договора - 3 775 896 км. Допълнителни километри, които могат да бъдат възложени за срока на изпълнение на договора 37 759 км, представляващи 1 % от пробега. Прогнозната стойност на 2 обществената поръчка по ОП 3 е 6 789 892 лв. без ДДС.

ОП 4 - Специализиран превоз на работници и служители от „М.М.И“ ЕАД, гр. Р., направление - Управление гр. Р. до градове и села, съгласно маршрутни разписания, с продължителност - 36 месеца и пробег за целия срок на договора - 533 866 км. Допълнителни километри, които могат да бъдат възложени за срока на изпълнение на договора — 37 759 км, представляващи 15 % от пробега.

Прогнозната стойност на обществената поръчка по ОП 4 е 1 093 078 лв. без ДДС.

В резултат на проведената процедура по ОП 2, на 03.05.2019 г., между „М.М.И“ ЕАД и ДЗЗД „А.С - 2018“, гр.Р. е сключен договор за обществена поръчка № МТ-136/2019 г. за възлагане на специализиран превоз на работници и служители от „М.М.И“ ЕАД, гр. Р. с направление Рудник „Тххх“, с. К., по линии, описани в Приложение № 1 към договора, както и за културни, спортни и социални мероприятия. Неразделна част от договора са техническа спецификация, техническо и ценово предложение на изпълнителя.

В чл. 5, ал. 1 от Договор № МТ-136/2019 г. е посочено, че същия влиза в сила на посочената в началото му дата, на която е подписан от страните, т.е. на 03.05.2019 г., а в чл. 6, ал. 1 от договора - че срока му е 36 /тридесет и шест/ месеца.

В периода на изпълнение на Договор № МТ-136/03.05.2019 г. са сключени следните допълнителни споразумения за изменение на договора за обществена поръчка:

- с допълнително споразумение № 1 към договор № TО-136/03.05.2019 г., сключено на 10.05.2019 г., на основание чл. 116, а л . 1, т. 1 от ЗОП е възложена договорирана опция в размер до 15 % от пробега за 36 месеца, посочен в Приложение № 1 към договора /4 642 438 км./, или допълнително възлагане до 46 424 километра.

Съгласно чл. 28, т. 7 от договора, възложителят има право да възложи Опция в размер до 1 % от пробега за 36 месеца, посочен в Приложение № 1, за извършване на допълнителен превоз. Опцията се възлага при необходимост от промяна на маршрутното разписание, което води до увеличаване на пробега по конкретна линия, поради промяна в числеността на персонала е необходимо откриване на нова линия, при необходимост от специализиран автобусен превоз за културни, спортни и социални мероприятия.

От извършената проверка се установи, че в случая договора за обществена поръчка е изменен в съответствие с чл. 116, ал. 1, т. 1 от ЗОП предвид, че възложения с допълнително споразумение № 1/10.05.2019 г. допълнителен пробег - до 46 424 км. е предвиден, както в техническата спецификация на възложителя, част от документацията за обществената поръчка, така и в чл. 28, т. 7 от договор № МТ-136/03.05.2019 година.

3

-с допълнително споразумение № 2/03.05.2022 г., сключено на основание към договор № ТО-136/03.05.2019 г., сключено на 30.09.2020 г., на основание чл. 116, ал. 1, т. 3 от ЗОП е възложен допълнителен пробег в размер - до 271 118.39 км., с което опцията в размер до 1 % от пробега за 36 месеца, посочен в Приложение № 1 към договора се увеличава – с 6.84% от общия пробег.

Възложителят е изменил договора за обществена поръчка, като е приел мотиви, изложени в доклад с вх.№ 6825/13.07.2020 г. от А. А. - ръководител на отдел „Административен“, където е посочено, че във връзка с усложнената епидемична обстановка, свързана с разпостранението на COVID -19, е бил променен режима на работа и били въведени допълнителни смени, което е наложило ежедневно преорганизиране на автобусите, включително и извънредно възлагане на превоз. В доклада е посочено, че с цел спазване на противоепидемичните мерки в автобусите и поради въвеждане на допълнителни смени на работници и служители в рудниците, за периода на извънредното положение спецификациите на линиите за специализиран транспорт са претърпели промени. Също така е посочено, че поради производствена необходимост в периода на изпълнение на договора се е наложило да се открие нова линия от град К. до рудник „Трояново - север“, която не фигурира в спецификацията на линии към договор № МТ136/03.05.2019 година. Посочено е, че предвидената в допълнително споразумение № 1/10.05.2019 г. опция в размер на 46 424 км. фактически е превишена, като изминатите непредвидени километри поради пандемията са 177 827 км. и ведно с допълнителните по линията К. - Трояново - север - 93 313 км., общо непредвидените км. са 271 136 км.

С доклад с вх.№ СД-15586/23.07.2020 г. от Емил Колев - ръководител на отдел „Търговски“ са уведомени членовете на СД на „М.М.И“ ЕАД, относно горепосочените обстоятелства, като е предложено да се вземе решение за сключване на допълнително споразумение към договор № ТО136/03.05.2019 г., с което да се възложи допълнителен пробег от 271 118.38 км и опцията от 1 % от пробега за 36 месела да се промени до 6.84% от същия пробег.

Видно от Протокол № 18/2020/23.07.2020 г., СД на дружеството е решило да се сключи допълнително споразумение на основание чл. 116, ал. 1, т. 3 от ЗОП, като преди това изпълнителния директор следва да го съгласува със СД на БЕХ ЕАД.

Въз основа на подадено от изпълнителния директор - А . П. А.ов Заявление с изх.№ ТО-04-1499/27.07.2020 г., СД на БЕХ съгласува сключването на допълнително споразумение № 2 към договор № ТО136/03.05.2019 г., при условията и параметрите, одобрени с Решение на СД на „М.М.И“ ЕАД.

Финансовата инспекция приема мотивите на възложителя и счита, че към датата на сключване на допълнително споразумение № 2 към договор № 4

ТО-136/03.05.2l019 г. са налице условията по чл. 116, ал. 1, т. 3 от ЗОП, а именно: обстоятелства, които при полагане на дължимата грижа възложителят не е могъл да предвиди, е възникнала необходимост от изменение, което не е довело до промяна на предмета на договора.

- с допълнително споразумение № 3/03.05.2022 г., сключено на основание чл. 116, ал. 1, т. 3 от ЗОП е удължен срока на изпълнение на договор № МТ-136/03.05.2019 г. до 03.05.2023 г., или до започване на изпълнението на нов договор със същия предмет, което от двете условия настъпи първо. Обявлението за изменение на договора е изпратено на 11.05.2022 г., съответно публикувано на 13.05.2022 г . в РОП, съгласно разпоредбата на чл. 27 от ЗОП, като на същата дата е публикувано и в профила на купувача на дружеството, съгласно изискванията на чл. 19а, ал. 1 от ППЗОП. В VI.3) от обявлението е посочено, че прогнозната стойност на допълнителните дейности по предмета на споразумението е до 2 782 708.60 лв., а прогнозната стойност на договора за периода от 48 месеца е до 11 130 834.60 лв., като посочените стойности се изменят в зависимост от промяната в цената на горивото, изминатия пробег и др. В VII.2.2) от обявлението за изменение на Договор № ТО-136/2019 г., като причина е посочено забава в стартиране на нова процедура със същия предмет, както и следното:

Прекратяването на изпълнението на договора, както и обективната невъзможност до 03.05.2022 г., когато изтича, да бъде сключен нов договор със същия предмет ще доведе до неизпълнение на задължение на „ММИ“ ЕАД по Колективния трудов договор (КТД), по който е страна. В действащия КТД, в чл. 57, а л . 1, работодателят (ММИ ЕАД) е поел ангажимент да осигури безплатен транспорт на работниците и служителите до местоработата) и обратно. Неосигуряването на транспорт ще затрудни в изключителна степен работниците и служителите да идват навреме на работа и да изпълняват своите задължения. Ще бъде създадена опасна ситуация, при която, вместо с лицензиран превозвач, работниците и служителите ще организират придвижването си до работа с личен транспорт, което, ще създаде опасност за увеличаване значително на риска от злополуки на път за работа, а отговорността за обезщетения ще бъде върху предприятието.