Решение № 533 от 10.04.2024, Софийски градски съд

РЕШЕНИЕ

№ 533 гр. София, 10.04.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО VI-4, в публично заседание на единадесети март през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: Никола Чомпалов при участието на секретаря Анелия Й. Груева като разгледа докладваното от Никола Чомпалов Търговско дело № 20231100902008 по описа за 2023 година

СГС е сезиран с искова молба от „ГБС –И.с.“ АД, с която са предявени срещу „А.“ ЕАД искове с правно основание чл.266 ал.1 ЗЗД и чл.86 ЗЗД. Твърди се от ищеца, че на 05.09.2019 г. е сключил с ответника договор за подизпълнение, по който е изпълнил строителни работи на стойност 10 367 720,37 лв. Сочи се, че Агенция „П.И.“ е възложила на ответника по договор от 04.09.2019 г. обществена поръчка изпълнението на поддържане /превантивно, текущо, зимно и ремонтни работи при аварийни ситуации на АМ“Хемус“ с дължина от 93,881 км. След това ответникът с процесния договор е превъзложил на ищеца да извърши ремонтни и възстановителни работи по АМ“Хемус“ на територията на ОПУ София и ОПУ Ловеч с дължина от 93,881 км. – 7 стълба по ляво и дясно платно на виадукт при км 36 +450; осем стълба по ляво и дясно платно на виадукт при км 19+260, дясно платно – горно строене виадукт при км 19+260; ляво платно-горно строене по виадукт при км 19+260, ляво платно – горно строене – греди, подмяна и усилване по виадукт при км 19+260; ремонтни и възстановителни работи по пътен тунел при км 32 + 260 – лява тръба; ремонтни и възстановителни работи по виадукт 33+910 – дясно платно горно и долно строене, виадукт при км 35 +760 – ляво платно, горно и долно строене. Поддържа се, че към договора са сключени четири анекса на 09.09.2019 г., анекси от 28.05.2020 г., 30.10.2020 г., 20.12.2019 г., 03.06.2021 г., 08.06.2020 г., 07.06.2021 г., от с които е възложено на ищеца да извърши строителни работи за виадукти по АМ „Хемус“, които са били изпълнени, а за изпълнение на работите са изготвени подписани от ответника сертификат N 2 за сумата от 1 483 654,90 без ДДС, сертификат N 7 за сумата от 1 715 639,55 лв., сертификат N 8 за сумата от 2 323 532,93 лв., сертификат N 3 за сумата от 1 326 668,91 лв., сертификат N 4.1 за сумата от 1 488 516,36 лв., сертификат N 4 за сумата от 37 617,32 лв., сертификат N 4 за сумата от 409 473,16 1 лв., сертификат N 1 за сумата от 1 631 176,27 лв., сертификат N 2 за сумата от 382 757,46 лв., сертификат N 8 за сумата от 198 990,47 лв., сертификат N 1 за сумата от 910 560,59 лв., сертификат N 2 за сумата от 2 319 914,76 лв., сертификат N 3 за сумата от 1 025 515,33 лв., сертификат N 4 за сумата от 309 004,20 лв. и сертификат N 1 за сумата от 742 319,32 лв. За изпълнените работи са издадени от ищеца фактури. Изпълнението на възложените работи се установява и от писмо на НИСИ от 30.03.2023 г., в което се сочи, че е налице пълно съответствие с изискванията на технологичния проект. На 29.12.2021 г. е сключено споразумение, с което ответникът е признал, че възложените работи са изпълнение, и е поел задължение да плати дължимото за тях възнаграждение до 31.12.2022 г., но е платил частично. Иска се от ищеца ответникът да бъде осъден да заплати сумата от 10 367 720,37 лв. – възнаграждение за изпълнените ремонтни работи по договора, както и сумата от 427 955,36 лв. – обезщетение за забава в размер на законната лихва за периода 01.01.2023 г. – 26.10.2023 г.

Ответникът е подал в срок писмен отговор, с който оспорва исковете с възражението, че с процесния договор е постигнато съгласие между страните, че плащанията на ответника ще се извършат в 15-дневен срок от извършване на плащане от Агенция „П.И.“ на ответника – чл.9.1. Със споразумение от 29.12.2021 г. е констатирано изпълнението на ищеца към 25.10.2021 г. и е предвидено, че дължимата сума ще се плати след одобряване на бюджет на МРРБ, но не по късно от 31.12.2022 г. Подобни анекси са сключени на 29.04.2022 г. и на 28.06.2022 г. По решение на НС, обн.ДВ бр.32 от 26.04.2022 г., обявено за противоконституционно с решение на КС N 15/28.11.2022 г. Агенция „П.И.“ е платила на ответника до 50 % по договора за обществена поръчка, но не е цялата сума, след което ответникът е платил на ищеца до 50 % от дължимите суми, а остатъкът възлиза на 10 367 720,38 лв. Поддържа се, че причината за неизпълнение на задължението за плащане е обстоятелството, че на ответника не е платена от Агенция „П.И.“ цялата дължима сума, поради което следва да намери приложение клаузата на чл.9 ал.1 от договора. Тъй като Агенция „П.И.“ не е изплатила цялата дължима сума, ответникът не е в състояние да погаси цялото задължение към ищеца, което е взето под внимание при сключване на т.3.4 от споразумение от 29.12.2021 г. Оспорва се изпадането в забава на ответника, защото Агенция „П.И.“ не е платила на ответника остатъка от 50 % по договора за обществена поръчка, а това представлява независеща от ответника пречка. Излагат се съображения, че процесния договор представлява подизпълнение на част от договора за обществена поръчка, поради което ищецът е следвало да упражни правото си по чл.66 ал.7 ЗОП и да иска плащане от Агенция „П.И.“ и едва след това да заведе иск. Иска да се конституира като трето лице Агенция „П.И.“.

Ищецът е подал допълнителна искова молба, с която поддържа предявените искове с довода, че на 29.12.2021 г. е сключено споразумение към процесния договор, с което е предвиден краен срок за плащане – 31.12.2022 г. и 31.12.2023 г. – чл.3.1 и чл.3.2, с които се изменя клаузата на чл.9 ал.1 от договора. Волята на страните е, че дори и да не е извършено от Агенция „П.И.“ плащане на ответника, ответникът дължи изпълнение до посочените 2 срокове. Сочи се, че на 29.05.2022 г. е настъпил падежът за изпълнение на задълженията от Агенция „П.И.“ по сключения с ответника договор за обществена поръчка, защото сертификатите по него са одобрени от възложителя, защото с отмяната от КС на решение на НС, обн. ДВ, бр.32 от 126.04.2022 г. се заличават с обратна сила последиците му и се възстановява правното положение преди приемането му. Следва да се приложи нормата на чл.303а ал.2 ТЗ по договора за обществена поръчка, а с настъпване на изискуемостта на задължението по него настъпва и изискуемостта на задължението на ответника по процесния договор. При наличие на изпълнени работи по процесния договор липсата на плащане от трето лице на ответника или друго финансиране не може да е условие за плащане от ответника на ищеца. Поддържа се искът по чл.86 ЗЗД с довод, че с настъпване на уговорените дати /31.12.2022 г. и 31.12.2023 г./ настъпва и забавата на ответника, а при условията на евентуалност се твърди, че изискуемостта на дълга по договора за обществена поръчка води до изискуемост на дълга по процесния договор. оспорва се да е приложимо правилото на чл.66 ал.7 ЗОП, което не допуска за преки плащания в полза на подизпълнител.

Ответникът е подал допълнителен отговор, с който оспорва доводите по допълнителната искова молба с възражението, че липсата на плащане по договора за обществена поръчка е пречка за плащане по процесния договор, което би било в нарушение на чл.6.3 от него.

Поддържа се, че със сключеното на 29.12.2021 г. споразумение ищецът се е съгласил, че плащането по договора за обществена поръчка е условие за плащане по процесния договор, както и приложението на чл.66 ал.7 ЗОП.

На основание чл.367 ал.4, вр. с чл.219 ал.1 ГПК е конституирано като трето лице Агенция „П.И.“ на страната на ответника „А.“ ЕАД. Третото лице е подало становище, в което сочи, че представените по делото сертификати за изпълнени от ищеца работи, приети от ответника, се отнасят за работи, за които са издадени от ответника фактури по договор за възлагане на обществена поръчка N РД 37-9/04.09.2019 г., по които третото лице е платило 50 % от дължимото възнаграждение. Сочи се, че процесните работи представляват основен ремонт по смисъла на пар.5, т.42 от ДР на ЗУТ, поради което са извън предмета на договора за обществена поръчка. Сочи се, че по договора за обществена поръчка не е платено на ответника, защото е налице невъзможност за изпълнение по чл.81 ЗЗД, произтичаща от обявяването за противоконституционно на решение на НС от 20.04.2022 г.

Представен е договор за възлагане на обществена поръчка N РД 37-9/04.09.2019 г., от който се установява, че между третото лице Агенция „П.И.“ и ответника е възникнало облигационно правоотношение, по което ответникът по възложение на третото лице е поел задължението да извърши ремонтни и възстановителни работи, сред които такива обособена позиция N 1 по АМ“Хемус“ на територията на ОПУ София и ОПУ Ловеч с дължина от 93,881 км., а третото лице е поело задължението да плати прогнозно възнаграждение от 42 000 000 лв. в срок от 30 дни от представяне на фактура на база одобрен сертификат.

Представено е разрешение за строеж N РС-106/31.10.2019 г., с което е разрешено на Агенция „П.И.“ да извърши строително-монтажни работи за обект „ремонтно3 възстановителни дейности на виадукт „Коренишки дол“ при км. 36 +450 –ляво и дясно платно на АМ „Хемус“ – обект, който е първа категория по чл.137 ал.1, т.1 б.“а“ и „л“ от ЗУТ.

Представен е протокол за откриване на строителна площадка и определяне на строителна линия и ниво за строежи на техническата инфраструктура от 24.02.2020 г. по отношение на строежа, за който е издадено разрешение N РС-106/31.10.2019 г.

Представен е договор за подизпълнение от 05.09.2019 г., от който се установява, че между страните е възникнало облигационно правоотношение, по което ищецът по възложение на ответника е поел задължението да извърши ремонтни и възстановителни работи по АМ“Хемус“ на територията на ОПУ София и ОПУ Ловеч с дължина от 93,881 км., а ответникът е поел задължението да плати възнаграждение.

Представени са анекси N 1/09.09.2019 г., анекс N 2 от 09.09.2019 г., анекс N 3 от 09.09.2019 г., анекс N 4/09.09.2019 г., анекс N 4.1/28.05.2020 г., анекс N 4.2/30.10.2020 г., анекс N 5/20.12.2019 г., анекс N 6/08.06.2020 г., анекс N 11/07.06.2021 г., с които ответникът е възложил на ищеца извършването на конкретни строителни работи на определени участъци от по АМ“Хемус“ на територията на ОПУ София и ОПУ Ловеч с дължина от 93,881 км. при определена стойност.

Представено е споразумение от 29.12.2021 г. към договор за подизпълнение от 05.09.2019 г., с което страните са се съгласили, че възложените с процесния договор работи са изпълнени от ищеца и ще бъдат заплатени от ответника след получаване от него на плащане от АПИ след одобряване на бюджет на МРРБ от НС, но не по-късно от 31.12.2022 г. – по отношение на работите по приложени N 1, a работите по приложени N 2 ще бъдат заплатени до 31.12.2023 г. В приложение N 1 към споразумението е посочена стойността на изпълнените работи към 25.10.2021 г. – 9 064 398,23лв., а в приложение N 2 е посочена стойността от 111 715 815,41 лв.

Представено е допълнително споразумение от 29.04.2022 г., с което Агенция „П.И.“ е поела задължението да плати 50 на сто от изпълнените от ответника работи, а останалите след приемане на решение на НС по доклад на междуведомствена работна група за установяване на изпълнените работи.

Представен е констативен акт /образец 15/ от 05.07.2023 г. за установяване годността за приемане на строеж, изпълнен по възложение на Агенция „П.И.“ от ответника, представляващ строеж първа категория по чл.137 ал.1, т.1 б.“а“ и „л“ от ЗУТ.

Представени са протоколи за плащане N 2/29.12.2021 г., в който се сочи, че изпълнените от ищеца работи са на стойност 1 483 654,90 лв.; протокол N 7/29.12.2021 г. за удостоверяване на работи на стойност 1 715 639,55 лв.; протокол N 8/29.12.2021 г. за удостоверяване на работи на стойност 2 323 532,93 лв.; протокол N 4/29.12.2021 г. за удостоверяване на работи на стойност 409 473,16 лв.; протокол N 2/29.12.2021 г. за удостоверяване на работи на стойност 2 319 914,76 лв.; протокол N 3/29.12.2021 г. за удостоверяване на работи на стойност 1 025 515,33 лв.; протокол N 4/29.12.2021 г. за 4 удостоверяване на работи на стойност 309 004,20 лв.; протокол N 1/29.12.2021 г. за удостоверяване на работи на стойност 743 319,32 лв.

Към протоколите за плащане са изготвени двустранни сметки за плащане на изпълнените от ищеца работи с начислен ДДС, както и издадени от ищеца въз основа на тях фактури.