Решение № 122 от 19.04.2023, Апелативен съд - Варна

РЕШЕНИЕ

№ 122 гр. Варна, 13.04.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АПЕЛАТИВЕН СЪД – ВАРНА, II СЪСТАВ, в закрито заседание на тринадесети април през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Ванухи Б. Аракелян

Членове:

Анета Н. Братанова

Дарина Ст. Маркова като разгледа докладваното от Дарина Ст. Маркова Въззивно търговско дело № 20233001000152 по описа за 2023 година

И за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.25 ал.4 изр.второ от ЗТРРЮЛНЦ, образувано по жалба на „Чолакови 2016“ ООД със седалище гр.Варна, представлявано от новоизбран управител Н А Ч срещу решение № 23 от 17.01.2023г. по търг.дело № № 761/21г. на Варненски ОС, с което е потвърден отказ на длъжностното лице по регистрацията рег.№ 20221109222556 от 11.11.2022г., постановен по заявление вх.№ 20221109222556 по партидата на дружеството.

В жалбата се оспорват изводите на съда за липса на кворум при взимане на решението. Твърди че същите противоречат на материалния закон. Излага, че в случая съдружникът Ж Ч не следва да участва при взимане на решението за освобождаването и от длъжност по аналогия с чл.137 ал.3 предл.2 от ТЗ, а изводът че тази хипотеза е неприложима е неправилен и се дължи на стеснително тълкуване на закона.

Моли съда да отмени обжалваното решение и да постанови друго, с което отказът за вписване на промени по партидата на дружеството да бъде отменен.

Предявената жалба е депозирана в преклузивния срок по чл.25 ал.4 от 1

ЗТР, от надлежна страна, срещу подлежащ на обжалване съдебен акт.

По жалбата съдът намира следното:

Регистърното производство е строго формално и е свързано с проверка от длъжностното лице по регистрацията в обхвата по чл.21 от ЗТРРЮЛНЦ на валидното заявяване и на валидното възникване на обстоятелствата, подлежащи на вписване.

Заявление обр.А4 с вх.№ 20221109222556 е подадено от адвокат с изрично пълномощно за вписване на промени в обстоятелства, подлежащи на регистрация – промяна в представителството: заличаване на Ж Г Ч като управител и вписване като управител на Н А Ч. Заявлението е подадено по електронен път по образец, съгласно приложение № А4 на Наредба № 1 от 14.02.2007г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до регистъра на юридическите лица с нестопанска цел, от легитимирано съгласно чл.15 ал.1 от ЗТРРЮЛНЦ лице.

Обхватът на проверката на длъжностното лице по регистрацията е очертан в чл.21 от ЗТР. След проверка на това дали заявлението е подадено в предвидените за това форма и ред и дали заявеното обстоятелство подлежи на вписване и не е вписвано, задължителна част е установяване на съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона, установено от представените към заявлението, изискуеми документи.

Представен е протокол от извънредно общо събрание на съдружниците от 15.06.2022г. с нотариална заверка на подписа и съдържанието му от 04.11.2022г., съобразно изискуемата по чл.137 ал.4 от ТЗ форма, с взето решение за освобождаване на досегашния управител и избор на нов.

Решението е взето с от присъствалия съдружник Николай Чолаков, притежаващ 50 % от дяловете от капитала. Представени са доказателства редовно свикване на общото събрание и връчване на покани до съдружниците.

На основание чл.137 ал.3 от ТЗ решението за избор на управител се взима с мнозинство повече от ½ от капитала, каквото в случая не е налице.

Мнозинствата за взимане на решения от общото събрание по различните въпроси, регламентирани в чл.137 от ТЗ са задължителни за съда и не могат да бъдат не могат да бъдат тълкувани и изменяни от него, освен ако 2 дружественият договор не е регламентирал друго, каквото в случая не е налице. Правилото на чл.137 ал.2 предл.второ от ТЗ, че изключеният съдружник не гласува е приложима при вземане на решение за изключване на съдружник.

Независимо от всичко така изложено обаче, след служебна справка в деловодството на Варненски окръжен съд, видно от писмо вх.№ 2640 от 07.04.2023г., се установи, че в преклузивния тримесечен срок от деня на събранието – 15.06.2022г. и към момента, не е постъпила молба от Ж Г Ч с правно основание чл.74 от ТЗ за отмяна на решения на общо събрание на съдружниците от 15.06.2022г., поради което и решенията, приети на това общо събрание са стабилизирани и не подлежат на евентуална отмяна.

Съгласно трайно установената практика на АС – Варна в този случай, решенията се вписват в търговския регистър. /в този смисъл решения на АС – Варна по в.търг.дело № № 86/16г., 124/19г., 182/21г., 337/21г. и др./.

С оглед на изложеното въззивният съд намира, че обжалваното решението следва да бъде отменено и вместо него постановено друго, с което да бъде указано на АВ – търговски регистър да впише заявените промени в обстоятелства по партидата на „Чолакови 2016“ ООД.

Водим от горното, съдът

РЕШИ:

ОТМЕНЯВА решение № 23 от 17.01.2023г. по търг.дело № 761/22г. по описа на Окръжен съд – Варна, търговско отделение и вместо него ПОСТАНОВЯВА:

ОТМЕНЯВА отказ на длъжностното лице по регистрацията рег.№ 20221109222556 от 11.11.2022г. по заявление вх.№ 2022110922556 по партидата на „Чолакови 2016“ ООД.

УКАЗВА на длъжностното лице по регистрация при АВ – Търговски регистър да впише по партидата на „Чолакови 2016“ ЕООД, ЕИК 204022836, промени в обстоятелства по заявление вх.№ 20221109222556.

Решението е окончателно.

Председател: _______________________

3

Членове:

1. _______________________

2. _______________________

4