Решение № 295 от 13.06.2022, Районен съд - Пазарджик

РЕШЕНИЕ

№ 295 гр. Пазарджик, 13.06.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – ПАЗАРДЖИК, XIII НАКАЗАТЕЛЕН СЪСТАВ, в публично заседание на петнадесети април през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: Камен Г. Гатев при участието на секретаря Росица Караджова като разгледа докладваното от Камен Г. Гатев Административно наказателно дело № 20215220200716 по описа за 2021 година за да се произнесе,взе предвид следното:

С жалбата си срещу Наказателно постановление №11-01-678/ 22.04.2021г. на Директор на Агенция за държавна финансова инспекция гр.София, жалбоподателят АТ. ИВ. УЗ., ЕГН ********** от гр.С., ул.“ К.Б. I“ №** твърди, че постановлението е издадено при съществени процесуални нарушения и в нарушение на материалния закон. Моли да бъде отменено обжалваното постановление.Сочи доказателства и претендира разноски.

За ответника се юрисконсулт Е. Д.К., както и е постъпило писмено становище, с изложени съображения за неоснователност на подадената жалба. Сочи доказателства и претендира разноски.

В съдебно заседание жалбата се поддържа от жалбоподателя чрез адвокат Д.С..

Районният съд, като се запозна с оплакванията, изложени в жалбата и след като прецени събраните по делото доказателства, по отделно и в съвкупност, взе предвид следното:

1

На жалбоподателя А.У. е съставен АУАН 11-01-678/ 26.10.2020г. и съответно срещу него е издадено обжалваното постановление за това, че на 28.12.2017 г., в качеството си на ликвидатор на „ВиК - в ликвидация“ ЕООД, гр. Пазарджик и секторен възложител по смисъла на чл. 5, ал. 4, т.1 от ЗОП, е сключил два договора: № 0048/28.12.2017 г. и № 0049/28.12.2017 г. с „Б. Т.“ ООД, гр. П. за възлагане на услугите по текуща поддръжка на модули към програмен продукт - информационна система „ULTIMAT“: „Счетоводство“, „Склад“, „ДМА“, „Регистър на аварии“, „IDocs“ и „Инкасо“, въз основа на които са отчетени разходи в размер на 80 540 лв. без ДДС, без преди това да е приложил предвидения в закона ред за възлагане на обществена поръчка, при наличие на основанията за това /обект, субект и стойност/. Вместо това поръчката за услуги по текуща поддръжка на модули към програмен продукт - информационна система „ULTIMAT“, е възложена въз основа на договори, сключени по реда на чл. 20, ал. 4, т. 3 от ЗОП - чрез директно възлагане, при което същата се явява възложена по по-облекчен ред от предвидения в закона, съобразно нейната стойност.

С общата стойност на предоставените на ВиК дружеството услуги по текуща поддръжка на модули към програмен продукт - информационна система „ULTIMAT“ в размер на 80 540 лв. без ДДС, е достигнат и надвишен прага по чл.20, ал. 2, т. 2 от ЗОП, задължаващ възлагането на обществена поръчка чрез процедура на публично състезание или пряко договаряне по чл.

18, ал. 1, т. 12 или т. 13 от ЗОП.

С деянието е нарушен чл. 17, ал. 1, във връзка е чл. 20, ал. 2, т. 2 и чл.

18, ал. 1, т. 12 или т. 13 от Закона за обществените поръчки (Обн., ДВ, бр. 13 от 16.02.2016 г„ в сила от 15.04.2016 г..приложима редакция ДВ, бр. 102 от 22.12.2017, в сила от 22.12.2017г.).

На основание чл.256, ал.1 от Закона за обществените поръчки /ДВ. бр.13 от 2016г./ и заповед № ЗМФ- 535 от 29.07.2020г. на Министъра на финансите е наложено на АТ. ИВ. УЗ.. ЕГН **********, административно наказание „глоба“ в размер на 966.48 лева /деветстотин шестдесет и шест лева и четиридесет и осем стотинки/, която да заплати в полза па държавния бюджет.

От фактическа страна Съдът възприе следната фактическа обстановка, изложена в обжалваното постановлевние, която не се оспорва от 2 жалбоподателя, като се подкрепя и от относимите писмени доказателствни средства, а именно:

С Решение № 635/28.03.2003 г. на Пазарджишкия окръжен съд се вписва в Търговския регистър прекратяване на „В и К“ ЕООД, гр. Пазарджик въз основа на влязло в сила Решение № 1701/27.10.1998 г. по гр. дело 1520/1995 г. по описа на ВКС и се обявява дружеството в ликвидация, със срок за приключване на ликвидацията 6 месеца. Срокът за приключване на ликвидацията е периодично удължаван през годините, като последното удължаване е със срок до 30.09.2019 г., съгласно Протокол № ТЗ-71 /12.12.2018 г. на министъра на регионалното развитие и благоустройството.

„ВиК - в ликвидация“ е еднолично дружество с ограничена отговорност със 100% държавно участие. Едноличен собственик на капитала на дружеството от 68 000 лв. е Министерство на регионалното развитие и благоустройството /МРРБ/. Дружеството е самостоятелно юридическо лице с предмет на дейност: „Водоснабдяване, канализация, пречистване на водите и инженерингова дейност в страната и чужбина“. Вписано е в Търговския регистър с ЕИК *****, със седалище и адрес на управление гр. П., община П., област П., ул. „В. я.“ № *.

Към 04.10.2019 г. по партида на „Водоснабдяване и канализация - в ликвидация“ ЕООД, гр. Пазарджик съгласно Удостоверение изх. № 20191004135838/04.10.2019 г. на Агенцията по вписванията, е вписано заличаване и прехвърляне на търговското предприятие на правоприемника „Водоснабдяване и канализационни услуги“ ЕООД, гр. Пазарджик.

„Водоснабдяване и канализационни услуги“ ЕООД, гр. Пазарджик („ВиК услуги“ ЕООД, гр. Пазарджик) е вписано в Търговския регистър на 05.10.2018 г. като еднолично дружество с ограничена отговорност със 100% държавно участие в капитала. Собственик на учредителния капитал на дружеството от 5 000 лв. е Министерство на регионалното развитие и благоустройството.

Считано от 09.01.2015 г. до 30.08.2018 г. „ВиК - в ликвидация“ ЕООД, гр. Пазарджик, се представлява от инж. АТ. ИВ. УЗ. - ликвидатор, който е секторен възложител на обществени поръчки по смисъла на чл.5, ал.4, т.1 от ЗОП.

През проверявания период, не са упълномощавани от ликвидатора 3 други длъжностни лица да организират и/или да възлагат обществени поръчки, по реда на чл. 7, ал. 1 от ЗОП, което е удостоверено с писмо изх. № 0372/03.02.2020 г. на управителя на „ВиК услуги“ ЕООД, гр. Пазарджик (правоприемник на „ВиК в ликвидация“ ЕООД, гр. Пазарджик).

Във връзка с възложените задачи на финансовата инспекция, се извършила проверка за законосъобразност на отчетените през 2018 г.и 2019 г. разходи за услуги, във връзка със спазване на нормативната уредба в областта на обществените поръчки, както и проверка на изпълнението на сключените договори през проверявания период, при която се установило следното:

На 28.12.2017 г. от „ВиК - в ликвидация“ ЕООД, гр. Пазарджик, представлявано от ликвидатора АТ. ИВ. УЗ., и „Б. Т.“ ООД, гр. П. (наричани лицензополучател и лицензодател) са сключени два договора: № 0048/28.12.2017 г. и № 0049/28.12.2017 г. с предмет „Лицензодателят, в качеството си на упълномощено лице, разпространяващо, поддържащо и развиващо информационна система „ULTIMAT“ (по първия договор) и информационна система „Инкасо“ (по втория договор) поема ангажимент за извършване на текуща поддръжка и развитие в съответствие с индивидуалните искания на лицензополучателя на модулите: „Счетоводство“, „Склад“, „ДМА“, „Регистър на аварии“ и „IDocs“ /по първия договор/ и „Инкасо“ /по втория договор/, наричани продукта.

Актосъставителят и наказващия орган, са възприели следните правни съображения, довели до извод за осъществен състав на вмененото на жалбоподателя нарушение:

„ВиК - в ликвидация“ ЕООД, гр. Пазарджик попада в обхвата на държавната финансова инспекция като търговско дружество с блокираща квота държавно участие в капитала по смисъла на чл. 4, т. 3 от Закона за държавната финансова инспекция.

По смисъла на т.42 на § 2 от ДР на ЗОП, „Водоснабдяване и канализация - в ликвидация“ ЕООД, гр. Пазарджик е „публично предприятие“ предвид упражняваното доминиращо влияние от МРРБ - публичен възложител и собственик на 100% от капитала на дружеството. Секторен възложител, на основание чл. 5, ал. 4, т. 1 от ЗОП е представляващият публичното предприятие, извършващо секторна дейност по чл. 123 от закона, в случая свързана с водоснабдяване. Съгласно чл.126, ал.1, т.1-3 от ЗОП, 4 дейностите, свързани с водоснабдяване, са: предоставяне или експлоатация на фиксирани мрежи за обществени услуги във връзка с производството, преноса или разпределението на питейна вода; снабдяване на мрежите по т. 1 с питейна вода; производството и търговията на едро и дребно с питейна вода.

Съгласно чл. 2 от сключените договори, лицензодателят се задължава при текущото поддържане да извършва: текущо софтуерно поддържане на продукта, което включва корекции на действащото програмно обезпечение, които не го променят съществено или не са свързани със създаване на нов програмен модул; да поддържа продукта в съответствие с промените в нормативната уредба; да отстранява всички възникнали грешки и недостатъци от програмен характер за своя сметка; да дава консултации по ползавнето на продукта, както и в изпълнение на задълженията си по текущата поддръжка да осигури дежурство на свои служители в своя офис в работните дни и работното си време. Със сключените договори е дадено право на лицензодателя да разработва нови модули и функционалност към информационна система „ULTIMAT“ (по първия договор) и „Инкасо“ (по втория договор) при допълнително договорени ценови условия в рамките на договорите. С договорите е определена от лицензодателя системна платформа за работа на 2 - та продукта, включваща вида на операционната система и сървъра за базата данни, както и минималните изисквания за работната станция, които параметри са еднакви и при двата договора. Съгласно р-л IV „Цени и начин на плащане“ от договорите за текущото поддържане на продуктите по договор № 0048/28.12.2017 г., лицензополучателят („ВиК- в ликвидация“ ЕООД, гр. Пазарджик) заплаща месечно възнаграждение /такса/ в размер на 2 минимални заплати, без ДДС, определени за страната от МС, а само за поддържане на модул „IDocs“ - 100 лв. без ДДС месечно. За текущо поддържане на продукт „Инкасо“ по договор № 0049/28.12.2017 г. се заплащат 4 минимални заплати, без ДДС, определени за страната от МС.

Договорите са сключени за неопределен период и в тази връзка са действали през проверявания период, обхващащ отчетните 2018 г. и 2019 г.

Прекратени са, считано от 30.03.2020 г. на основание 2 бр. Протоколи от 30.03.2020 г., като страните са декларирали, че нямат претенции помежду си, породени от договорите.

Видно от предметния обхват на договорите и регламентираните в тях 5 задължения на лицензодателя, свързани с работата, която ще се извършва и отчита като изпълнение, договорите са с идентичен предмет, доколкото се възлагат дейности свързани с поддържането на модули, които са част от една и съща информационна система „ULTIMAT“. Услугите са възложени на един и същ изпълнител - „Б. Т.“ ООД, гр. П., в качеството му на лицензодател. От ежемесечно издаваните от „Б. Т.“ ООД, гр. П. фактури на ВиК дружеството в изпълнение на сключените договори е видно, че инкасото не е отделен програмен продукт, а модул към програмен продукт „ULTIMAT“, т.е от изпълнителя не се извършва услуга по текущо поддържане на отделни програмни продукти, а на модулите „Счетоводство“, „Склад“, „ДМА“, „Регистър на аварии“ и „IDocs“ /по първия договор/ и „Инкасо“ /по втория договор/ към един програмен продукт - „ULTIMAT“. Всичко това обуславя систематичната свързаност и връзка, както в предметния обхват на сключените два договора, така също и в продуктите, предмет на услугата по текущата поддръжка.

Предвид изложеното в писменото становище на АТ. ИВ. УЗ. управител на „ВиК услуги“ ЕООД , гр. Пазарджик (правоприемник на „ВиК в ликвидация“ ЕООД, гр. Пазарджик), както и представените допълнителни документи с него, финансовият инспектор установил следното:

По силата на представените 2 договора за предоставяне правото на ползване върху интелектуален продукт от 20.03.2013 г., „Б.“ ООД, гр. П. е изключителен собственик на софтуерния продукт: „ULTIMAT“ /по първия договор/ и информационните системи: „Инкасо“ и „Отчитане на аварии“, интегрирани към системата „ULTIMAT“ / по втория договор/.

Видно от Протокол за извършено внедряване на модулите „Инкасо“ и „Проблемни клиенти“ към програмен продукт „ULTIMAT“ от 07.12.2010 г. към лицензионен договор за софтуер от 07.12.2010 г. и Протокол за извършено внедряване на модулите „Счетоводство“. „Склад“ и „ДМА“ към програмен продукт „ULTIMAT“ от 27.07.2011 г. към лицензионния договор за софтуер от 26.05.2011 г., продуктите са внедрени във „ВиК-в ликвидация“ ЕООД, гр. Пазарджик от „Б.“ ООД, гр. Пловдив, който се явява техен изключителен собственик.