Решение № 198 от 29.11.2023, Районен съд - Силистра

РЕШЕНИЕ

№ 198 гр. Силистра, 29.11.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – СИЛИСТРА в публично заседание на шестнадесети октомври през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Росен Д. Костадинов при участието на секретаря Хрисиела Кр. Димитрова като разгледа докладваното от Росен Д. Костадинов Административно наказателно дело № 20233420200424 по описа за 2023 година и за да се произнесе взе предвид следното:

Производството по делото е по реда на чл. 59 и следващите от Закона за административните нарушения и наказания /ЗАНН/.

Образувано е по жалба на Я. С. Г. от гр.Алфатар, обл.Силистра, ул.“Стефан Караджа“ № 5, лично и в качеството и на Кмет на Община Алфатар против Наказателно постановление № ЗОП68/ 26.04.2023г., издадено от Председателя на Сметната палата на Република България, с което и е било наложено административно наказание глоба в размер на 2955,23/ две хиляди деветстотин петдесет и пет лв. и двадесет и три ст./ лева за извършено нарушение по чл.2, ал.2 от Закона за обществените поръчки /ЗОП/ във вр.с чл.59, ал.2 и чл.177 от ЗОП.

Жалбата е подадена от лице имащо правен интерес да обжалва санкционния акт, чрез административнонаказващият орган /АНО/и в законоустановения срок, поради което е процесуално допустима.

Жалбоподателя редовно призован, не се явява в съдебно заседание, вместо него процесуален представител. В жалбата е изразена позиция, че не е нарушен принципът на чл.2, ал.2 от Закона за обществените поръчки при възлагане на конкретната обществена поръчка с откритата на 04.08.2021г. процедура „публично състезание“ с предмет „Ремонтни дейност на общински обекти в община Алфатар“ от страна на жалбоподателката и са изложени доводи в насока спазване на нормативните изисквания при определяне на минималните изисквания за допустимост по отношение на участниците в проведената процедура. Подчертава се, че заложените критерии са били съобразени именно с оглед необходимостта и нуждите на възложителя във връзка с предмета и целта на тази обществена поръчка. Изложени са аргументи за относимост на направено преюдициално запитване – Възлагане на обществени поръчки по дело на Районен съд – Луковит за тълкуване на Директива 2014/20/ЕС относно критериите за подбор. Изразява се несъгласие с изводите на наказващия орган, че жалбоподателката умишлено е осъществила вмененото и с 1 наказателното постановлеине нарушение. Счита се, че в мотивите на това НП е налице и съществено противоречие, което препятства адекватното реализиране правото на защита на наказаното лице, а именно, че от една страна възложителят разполага с оперативна самостоятелност относно залагането на критерии за подбор по проведената обществена поръчка, а от друга страна е посочено, че професионалната квалификация на посочените в обявлението специалисти е нормативно регламентирана и е стеснена от възложителя ограничително. Пред съда жалбата се поддържа по изложените в нея съображения, като доверителя на жалбоподателя счита, че за правилното разрешаване на спора се явява относимо Решение от 31.03.2022 г. на ЕС по дело № С-195/21. Отделно от това се развиват доводи за нарушения свързани с компетентността на лицата извършили одита от гледна точка на оправомощаването и участието в отдитния екип .Моли се за отмяна на НП като незаконосъобразно поради неправилно приложение на материалния закон и съществено нарушение на процесуалните правила, претендират се и разноски по делото.

Административнонаказващият орган - Председателя на Сметната палата на Република България при редовност на призоваването не се явява, вместо него процесуален представител гл.юристконсулт Ю. Б.. Изразява становище за неоснователност на жалбата. Подчертава, че в конкретния казус няма предвидено изключение да не се наказва извършеното по непредпазливост нарушение предвид твърдението, че същото не е било извършено умишлено от жалбоподателката.

Обръща внимание, че цитираното от защитата решение на Европейския съд предвижда да се спазват условията на равнопоставеност и да не се допуска дискриминация при поставяне на изискванията за обществена поръчка, а възложителят в случая сам посочил, че няма някаква специфика, която да изисква стесняване на критериите и въвеждане на по-високи условия от предвидените в закона. Подчертава, че депозираното след съставянето на АУАН възражение е било взето предвид и обсъдено преди да се издаде НП. Моли за потвърждаване на същото и присъждане на юрисконсултско възнаграждение.

СЪДЪТ с оглед събраните по делото писмени и гласни доказателства поотделно и в тяхната съвкупност, прие за установено следното:

По смисъла на чл.5, ал.2, т.9 от ЗОП публични възложители на обществени поръчки са и кметовете на общини. С Решение № F141067/04.08.2021г., жалбоподателя Я. С. Г., в качеството й на кмет на Община Алфатар е открила процедура „публично състезание“ по чл.18, ал.1, т.12 от ЗОП за възлагане на обществена поръчка с предмет „Ремонтни дейност на общински обекти в община Алфатар“. Обект на обществената поръчка е строителство по чл.3, ал.1, т.1 от ЗОП.

Прогнозната стойност на обществената поръчка, посочена в решението, е 123 532,40 лв. без ДДС и същата попада в стойностния праг по чл.20, ал.3, т.1 от ЗОП. С решението си възложителят е одобрил обявлението за оповестяване откриването на процедурата и документацията за обществената поръчка и са изпратени за публикуване в Регистъра на обществените поръчки (РОП) към Агенцията по обществени поръчки (АОП) на 04.08.2021г., като същите са публикувани по партида на възложителя в РОП под уникален идентификационен номер (УИН): 00290-2021-0005 на същата дата.

В обявлението било посочено, че строителството по обществената поръчка обхваща изпълнение на основни дейности посочени в техническата спецификация, необходими за основен ремонт на увреден покрив, подмяна на дограма и полагане на топлоизолация на общинска сграда в с.Алеково, възстановяване на огради в гр.Алфатар и вътрешен ремонт на помещения и подмяна на дограма в с.Чуковец.

2

В т.III.1.3 от обявлението и в т.3.2 на Раздел III „Критерии за подбор“ от документацията на обществената поръчка, възложителят е поставил изисквания към участниците в процедурата за технически и професионални способности, като е изискал от тях да разполагат с технически и ръководен персонал с професионална компетентност, както следва:

„Технически ръководител на обекта – един с професионална степен, не по-ниска от средно специално, с професионална област (квалификации) строителен инженер или строителен техник или еквивалентна за образование/професионална квалификация за дипломи, придобити извън Република България.Да има опит като технически ръководител на минимум 1 обект с предмет сходен на настоящата поръчка.

„Координатор по безопасност и здраве - един с образователна степен, не по-ниска от средно специално, с професионална област (квалификация) строителен инженер или строителен техник - притежаващ документ за преминато обучение за координатор по безопасност и здраве в строителството или еквивалентна за образование/професионална квалификация за дипломи, придобити извън Република България.

„Отговорник по контрола на качеството – един с образователна степен, не по-ниска от средно специално, с професионална област (квалификации) строителен инженер или строителен техник - притежаващ документ за преминато обучение за контрол на качеството или еквивалентна за образование/професионална квалификация за дипломи, придобити извън Република България.“ За участие в обявената процедура постъпили една оферта – от „СК-Варна 2007“ ЕООД, Постъпилите документи били разгледани от комисия назначената със Заповед № РД456/27.08.2021г. от Възложителя, като били съставени четири протокола. С Решение №D8931572/10.09.2021г. възложителя обявил единствения участник за изпълнител на обществената поръчка. Между тези страни на 05.10.2021г. бил сключен Договор №1225 с предмет „Ремонтни дейност на общински обекти в община Алфатар“. Обявлението за възложена поръчка било изпратено до РОП на АОП и публикувано в профила на купувача на 07.10.2021г..

Със Заповед № ОД-02-03-014 от 26.05.2022г. на Г. Н. Г. – К. - заместник - председател на Сметната палата, било възложено да се извърши одит в община Алфатар за съответствие при управлението на публичните средства и общинските дейности в Община Алфатар, област Силистра за периода 01.01.2020г. – 31.12.2021г. В същата заповед изрично били посочени служителите – одитори, които да осъществят посочената проверка. При извършване на същата от св.Ч. М., било проследено организирането, протичането и приключването на процесната обществената поръчка, постановените актове – решение, обявление, техническа спецификация, оферти, протоколи, като тези, които били съхранявани в общината били предоставени на проверяващите. Резултатите от одита били отразени в съставения Констативен протокол.

Св. М. установила, че включените в обявлението и в документацията за процедурата „публично състезание“ по чл. 18. ал. 1, т. 12 ЗОП за възлагане на обществена поръчка с предмет „Ремонтни дейност на общински обекти в община Алфатар“ изисквания откъм условия за назначаване на „технически ръководител на обекта, „координатор по безопасност и здраве“ и „отговорник по контрола на качеството“ водели до необосновано стесняване квалификацията на технически правоспособните лица, тъй като било посочено и респ. одобрено от възложителя, същите да са с не по-ниско от средно специално образование и да са с професионална област (квалификация) строителен инженер или строителен техник, а специалният закон ЗУТ в чл.163а урежда, че технически правоспособни са лицата, получили дипломи от акредитирано висше 3 училище с квалификация "строителен инженер", "инженер" или "архитект", както и лицата със средно образование с четиригодишен курс на обучение и придобита професионална квалификация в областите "Архитектура и строителство" и "Техника". Приела, че след като в обявлението и в документацията за участие възложителят не е посочил причини, които да обосноват поставеното изискване и не е посочил и конкретни мотиви за наличие на сложност или някаква специфика, свързани с предмета на поръчката, които да обосновават така поставеното ограничително условие е нарушено правилото на чл.2, ал.2 от Закона за обществените поръчки. Посочената норма регламентира, че при възлагането на обществени поръчки възложителите нямат право да ограничават конкуренцията чрез включване на условия или изисквания, които дават необосновано предимство или необосновано ограничават участието на стопански субекти в обществените поръчки и които не са съобразени с предмета, стойността, сложността, количеството или обема на обществената поръчка. Същевременно била направена и преценката, че поставените стеснителни критерии не са съобразени с предмета, стойността, обема и сложността на поръчката.

Така установените обстоятелства обусловили съставянето на АУАН № ЗОП68/23.11.2022г. от св.М., с който на жалбоподателката Г. , в качеството и на възложител по смисъла на чл.5, ал.2, т.9 ЗОП, е вменено осъществяване на административно нарушение по чл. 2, ал.2 вр. чл.59, ал.2 ЗОП вр. чл. 177 ЗОП. Актът бил предявен и връчен на същата дата и в установения от закона срок било депозирано възражение с доводи за липса на умисъл относно твърдените нарушения и въобще за липса на извършено нарушение от нейна страна.

По отношение на АУАН съдът констатира, че същият е издаден от компетентно длъжностно лице, съгласно изискването на чл. 260, ал.1 ЗОП и Заповед № ОД-02-03014/26.05.2022 г., в установения от същия специален закон срок и при спазване изискванията на чл. 42 ЗАНН досежно изискуемото от закона съдържание като реквизити.

С издаденото на база акта наказателно постановление, възпроизвеждащо фактическите и правни рамки на административното обвинение, на жалбоподателката, след обсъждане на доводите в депозираното от нея възражение, на основание чл. 247, ал.1 вр. чл.260, ал.2 ЗОП, е наложено административно наказание „глоба” в размер на 2955,23/ две хиляди деветстотин петдесет и пет лв. и двадесет и три ст./ лева - 2 на сто от стойността на сключения договор с включен ДДС.