Решение № 728 от 21.05.2024, Софийски градски съд

РЕШЕНИЕ

№ 728 гр. София, 21.05.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО VI-12, в закрито заседание на двадесет и първи май през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: Пламен Колев като разгледа докладваното от Пламен Колев Търговско дело №

20241100900187 по описа за 2024 година

Производството е по реда на чл.25 ЗТРРЮЛНЦ.

Образувано е по жалба с № 20240124160640 подадена от ..А. РДС Б.“ ЕООД. ЕИК *******, представлявано от управителя И.С.Г., чрез адв. С. П. Г. САК, срещу отказ № 20240117102416/18.01,2024г. на длъжностно лице по регистрацията (ДЛР) към Агенция по вписванията, постановен по партидата на „А. РДС Б.“ ЕООД. ЕИК *******.

В жалбата се твърди, че постановеният отказ е незаконосъобразен. Жалбоподателят излага, че процедурата протича въз основа на заявление, което съдържа няколко независими една от друга части и доколкото то се основава на приложената декларация по чл.38 от ППЗМИП, то има декларативен характер. Това конкретно означава, че липсата на декларирани обстоятелства в определени части от заявлението, не обосновава липсата на основания за вписване на обстоятелства, заявени в други части на декларацията.

Невъзможността да се впишат обстоятелства относно юридическите лица, които пряко или непряко контролират въпросното дружество, тъй като те не се декларирани в декларация по чл.38 от ППЗМИП, не е пречка да се впишат данни за действителен собственик, след като такива са налични в декларацията по чл.38 от ППЗМИП.

Счита, че СЛР неправилно е приложил разпоредбата на § 2, ал. 1, т. 1 от ДР от Закон за мерките срещу изпирането на пари/ЗМИП/, с която е въведено изключение от правилото, че учредените на територията на Република Б. юридически лица съгласно чл.63, ал.б от ЗМИП винаги трябва да заявят за вписване действителните си собственици, респективно останалите юридически лица или други правни образувания във веригата им на собственост.

Излага, че съгласно чл. 59, ал. 1, чл. 61, ал. 1 и чл. 63, ал. 1 от ЗМИП, в съответствие с изискванията на Директива (ЕС) 2015/849 за предотвратяване използването на финансовата 1 система за целите на изпирането на пари и финансирането на тероризма, се въвеждат изисквания за идентифициране на физическите лица, действителни собственици на юридическо лице или друго правно образувание, установява се ред за събиране на съответните данни и задължение за предоставяне от учредените на територията на Република Б. юридически лица и други правни образувания на подходяща, точна и актуална информация относно такива действителни собственици, чрез вписване на информацията и данните по партидите, включително в Търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел. За вписване на тези обстоятелства в Агенция по вписванията търговски регистър е утвърден образец на заявление Б7 за вписване на обстоятелства относно действителни собственици (чл. 6, ал. 1 от Наредбата). Образецът на заявление Б7 включва част I - обстоятелства по чл. 63, ал. 1 и, ал. 4 ЗМИП, включително подраздел "Юридически лица или други правни образувания, чрез които пряко или непряко се упражнява контрол", с поле 537 - юридическо лице или друго правно образувание, чрез което пряко се упражнява контрол, с едно възможно вписване (данни за едно лице) и поле 538 - юридическо лице или друго правно образувание, чрез което непряко се упражнява контрол, отново с едно възможно вписване (данни за едно лице), както и подраздел "Действителни собственици - физически лица" с три възможни вписвания. Съгласно разпоредбата на чл. 63, ал. 4 от ЗМИП в Търговския регистър се вписват данни съгласно изрична декларация, като длъжностното лице извършва проверка единствено дали подадената декларация е по образец, дали данните в нея отговарят на данните в заявление Б7 за вписване на обстоятелства относно действителни собственици, дали декларираните обстоятелства подлежат на вписване, както и да съобрази предоставените документи по чл.63, ал.5 от ЗМИП, удостоверяващи подлежащото на вписване обстоятелство и дали последните удостоверяват съществуването на заявеното за вписване обстоятелство и съответствието му със закона. При невярно деклариране на заявените за вписване обстоятелства, законният представител на заявителя носи наказателна отговорност по чл.

313 от НК, а на представляваното от него дружество се налага имуществена санкция по реда на глава десета от ЗМИП.

След като оповестяването на информация за действителен собственик по смисъла на ЗМИП е изключена по отношение на дружество, чийто акции се търгуват на регулиран пазар, съгласно § 2, ал. 1, т. 1 от ДР от ЗМИП, то по отношение на неговото дъщерно (или контролирано от него) дружество в заявление Б7 за вписване на обстоятелства относно действителни собственици е достатъчно да се посочи публичното акционерно дружество и не е необходимо да се посочва действителен собственик физическо лице или контролиращите го дружества. Това означава, че заявителят попада в хипотезата на § 2, ал.

1, т. 1 от ДР на ЗМИП, която е идентична на дефиницията дадена в чл. 3, ал. 6, б. "а", т. "i" от Директива (ЕС) 2015/849. Прави извода, че дружеството-заявител не може да бъде вменено да заяви действителен собственик - физическо лице и/или всички дружества по веригата му на собственост до съответното публично дружество, защото този подход на правоприлагане би обезсмислил както съществуването, така и приложението на горецитираната правна норма, което е изключение от правилото да се посочва конкретно 2 физическо лице като действителен собственик и/или всички дружества по веригата му на собственост до съответното публично дружество.

В подкрепа на този извод се позовава не предвиденото в чл. 59, ал. 4 ЗМИП относно извършването на идентифициране за клиентите - юридически лица, чиито акции се търгуват на регулиран пазар, като е предвидено да се събира информацията за дяловото участие, подлежаща на разкриване по реда на глава единадесета, раздел I от ЗППЦК, или аналогична информация относно дружества на регулиран пазар извън Република Б.. Последните достъпни регистри са счетени и за достатъчна база данни за (веригата на) собствеността на юридическото лице, по която причина и с нормата на параграф 2 от ДР на ЗМИП, е въведено изключение по отношение на същите субекти. Действителните собственици на публичното дружество, упражняващи пряк или непряк контрол върху дружеството, имащо задължение да обяви действителните си собственици, следва да бъдат обявени по специалния за това ред, предвиден за публичните дружества.

Позовава се на чл.63, ал.6 от ЗМИП изрично препращаща към разпоредбата на § 2, ал. 1, т. 1 от ДР от ЗМИП, според която, по отношение на юридическите лица и другите правни образувания действителен собственик е лицето, което пряко или косвено притежава 25 или повече на сто от акциите, дяловете или правата на глас в това юридическо лице или другото правно образувание, включително посредством държане на акции на приносител или посредством контрол чрез други средства, с изключение на случаите на дружествен чиито акции,се търгуват на регулиран пазар, което се подчинява на изисква и ията_за оповестяване в съответствие с правото на Европейския съюз или на еквивалентни международни стандарти, осигуряващи—адекватна степен на прозрачност по отношение на собствеността.

Според това изключение, предвидено в § 2, ал. 1, т. 1 от ДР от ЗМИП, лицата, чийто краен собственик на капитала е юридическо лице, чиито акции се търгуват на регулиран пазар, са освободени от задължението да заявят за вписване действителните си собственици и контролиращите ги дружества, тъй като се приема, че те в достатьчна степен са обект на регулация, която е типична за регулираните пазари и не е необходимо отново да бъдат изрично декларирани по реда на чл. 63 от ЗМИП. Въпреки това, за да отговори на изискванията на § 2, ал. 5 от ДР от ЗМИП и на преобладаващата съдебна практика, заявителят е заявил за вписване физическо лице като действителен собственик, в качеството му на „лице, изпълняващо длъжността на висш ръководен служител, когато не може да се установи друго лице като действителен собственик". Заявителят, също така, е заявил за вписване юридическото лице, краен собственик на капитала и публично дружество, като към заявлението е приложил и всички необходими документи, за да може да се установи:

Съществуването на всички дружества във веригата на собственост на заявителя до дружеството краен собственик на капитала, чиито акции се търгуват на регулиран пазар - А.

Х.И.; Обстоятелството, че А. Х.И. действително е дружество, чиито акции се търгуват на регулиран пазар - приложено е изрично удостоверение (представено по надлежен ред с нотариална заверка и апоегил) за публичния характер на А. Х.И.. Непрекъснатост на веригата на собственост от заявителя до А. Х.И.. - наред с документи за актуално съС.ия на 3 всички дружества по веригата на собственост, заявителят е приложил и две удостоверения.

Твърди, че не е вярно твърдението на длъжностното лице по регистрация, че „към заявлението не са представени удостоверения за съществуването на това чуждестранно юридическо лице (бел. именно А. РДС ГесмбХ, Австрия, с фирмен номер FN *******), за представляващите го лица, както и за собствениците на едноличния собственик на капитала". Към заявлението е представен документ за актуално съС.ие на А. РДС ГесмбХ, Австрия, с фирмен номер FN ******* (документ с файлово название „Актуално А. РДС ГесмбХ.рбГ при препращане по електронен път на документите съгласно чл.25, ал.З от ЗТР), от който са видни както представляващите го лица, така и собствениците му. Прилагане документа и към настоящата жалба. Оспорва твърдението на длъжностното лице по регистрация, че „от представените към заявлението документи не се установява непрекъснатост на веригата на собственост от едноличния собственик (бел. именно А. РДС ГесмбХ, Австрия, с фирмен номер FN *******), до последното юридическо лице, краен собственик на капитала - А. Х.И.. - което е и публично дружество, чиито акции се търгуват на регулиран пазар". Сочи, че към заявлението, наред с документи за актуално съС.ия на всички дружества по веригата на собственост, заявителят е приложил и две удостоверения (представени по надлежен ред с нотариална заверка и апостил), удостоверяващи непрекъснатостта на веригата на собственост. Това са: Удостоверение от 08.11.2023г. от длъжностното лице по вписвания от Щат Северна Каролина, САЩ (документ с файлово название „BG_IQVIA Holdings Inc.Bulgaria Sec Cert.pdf' при препращане по електронен път на документите съгласно чл.25, ал.З от ЗТР) по седалище на последното юридическо лице, краен собственик на капитала - А. Х.И..; и Нотариално заверена декларация на декларирания действителен собственик от 27.10.2023г. (документ с файлово название ,Декларация и 0praHnrpaMa-3aeepeHa.pdf при препращане по електронен път на документите съгласно чл.25, ал.З от ЗТР).

С оглед на горното моли да се отмени Отказ № 20240117102416/18.01.2024г. на Агенция по вписвания (Търговски регистър) по повод на заявление вх.№ 20240117102416/17.01.2024г. за вписване на действителен собственик по партидата на „А. РДС Б." ЕООД, ЕИК ******* и да постановите решение, с което да се дадат задължителни указания на Агенция по вписвания да извърши заявеното вписване на обстоятелства относно действителен собственик по партидата на „А. РДС Б." ЕООД, ЕИК *******.

АВ е изразила становище за неоснователност на жалбата, като е изложила мотиви аналогични на отразените в отказа.

Съдът, като взе предвид становищата на страните и след като обсъди събраните по делото доказателства, намира за установено от фактическа страна следното:

Обжалваният отказ е постановен по депозирано заявление по образец Б7 с вх. peг. № 20240117102416 за вписване на обстоятелства относно действителен собственик по партидата на „А. РДС Б.“ ЕООД. ЕИК *******:

Заявените за вписване обстоятелства са:

4

Действителен собственик – ФЛ, участващо пряко или косвено в дружеството – И.Г., явяващ се управител на търговеца; Юридическо лице, чрез което непряко се упражнява контрол над търговеца - А. Х.И..(САЩ).

ДЛР е мотивирало отказа си със следното: Едноличен собственик на капитала на „А. РДС Б." ЕООД, ЕИК ******* е А. РДС ГесмбХ, Австрия, което не е заявено за вписване в поле 537 като юридическо лице или друго правно образувание, чрез което пряко се упражнява контрол върху „А. РДС Б."; Към заявлението не са представени удостоверения за съществуването на това чуждестранно юридическо лице, за представляващите го лица, както и за собствениците на едноличния собственик на капитала, а в случай че има лица, които попадат в обхвата на съответните дефиниции по § 2 oт допълнителните разпоредби на ЗМИИ, е следвало да се представят аналогични удостоверителни документи и за тях; В декларацията е посочено публично дружество, което непряко упражнява контрол, краен собственик на капитала на "А. РДС Б." ЕООД, като акциите му се търгуват на регулиран пазар; От представените към заявлението документи не се установява непрекъснатост на веригата на собственост от едноличен собственик на капитала А. РДС ГесмбХ и 1 1 други дружества, които също непряко упражняват контрол и не са посочени и в декларацията ,като такива; В приложената към разглежданото заявление декларация но чл. 63, ал. 4 от ЗМИИ, за действителен собственик е посочен управителят на "А. РДС Б." ЕООД в качеството му на висш ръководен служител (когато не може да се установи друго лице като действителен собственик), като Съгласно § 2. ал. 5 от ДР на ЗМИИ. когато, след като са изчерпани всички възможни средства и при условие, че няма основание за съмнения, не може да се установи като действителен собственик лице съгласно ал. I или когато съществуват съмнения, че установеното лице или лица не е действителният собственик, за "действителен собственик" се счита физическото ли