Решение № 140 от 23.02.2024, Районен съд - Бургас

РЕШЕНИЕ

№ 140 гр. Бургас, 23.02.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – БУРГАС, LIII НАКАЗАТЕЛЕН СЪСТАВ, в публично заседание на двадесет и пети януари през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: МАРИНА ИВ. МАВРОДИЕВА при участието на секретаря Ж.З. МАРИНОВА като разгледа докладваното от МАРИНА ИВ. МАВРОДИЕВА

Административно наказателно дело № 20232120203875 по описа за 2023 година

Производството е образувано по повод жалба, подадена от И. С. И., ЕГН ********** против наказателно постановление /НП/ № ЗОП – 43/04.09.2023г. на председател на Сметната палата на Република България, с което за нарушение на чл. 2, ал. 2 от Закона за обществените поръчки (ЗОП) във връзка с 59, ал. 2 и чл. 147 от ЗОП (бр. 13 от 16.02.2016 г., в сила от 15.04.2016 г.) и на основание чл. 247, ал. 1, пр. първо от ЗОП (ДВ, бр.

86 от 2018 г., в сила от 01.03.2019 г.), във връзка с чл. 260, ал. 2 от ЗОП (ред. ДВ, бр.13/2016 г.) и чл. 53, ал. 1 от ЗАНН (ред. ДВ, бр. 109 от 2020 г., в сила от 23.12.2021 г.) му е наложена глоба в размер на 10000 лева.

С жалбата се иска отмяна на обжалваното наказателно постановление. Счита, че НП е издадено при съществени нарушения на процесуалния и на материалния закон. Сочи, че не били обсъдени подадените възражения срещу АУАН. Обект на обществената поръчка била услуга. Критериите за подбор попадали в оперативната самостоятелност на възложителя, доколкото единствено той би могъл да прецени на какви изисквания следва да отговарят участниците, за да удовлетворят максимално нуждите му. Целта била да се гарантира свободната и лоялна конкуренция, равнопоставеност и недопускане на дискриминация.

Възложителят изискал като критерий за подбор на участниците в обществената поръчка да разполагат с екип от ключови специалисти, ангажирани с изпълнение на поръчката, включващ за някои от тях завършена минимална образователна степен „магистър“. Със залагането на образователно-квалификационна степен магистър възложителят се съобразил с предмета, стойността, обема и сложността на обществената поръчка, съобразно чл. 59, ал.

1 ЗОП. Обемът и сложността на поръчката предполагали завишени изисквания за придобит опит и образователен ценз, какъвто би бил обезпечен чрез образователно квалификационната степен магистър. Моли да се отмени обжалваното НП.

В съдебно заседание жалбоподателят – редовно призован се представлява от адв. Е., който поддържа жалбата, претендира разноски. Депозира писмено становище, в което излага подробни съображения.

1

За Административнонаказващият орган, се явява юрисконсулт A., която оспорва жалбата и счита, че наказателното постановление е правилно и законосъобразно, поради което моли да се потвърди и представя писмено становище. Претендира разноски.

Съдът приема, че жалбата е подадена в рамките на преклузивния срок за обжалване, НП е връчено на 07.09.2023г., а жалбата е подадена на 20.09.2023г. Жалбата е подадена от легитимирано да обжалва лице срещу подлежащ на обжалване акт, поради което следва да се приеме, че същата се явява процесуално допустима. Наказателното постановление е издадено от компетентен орган, а АУАН - съставен от оправомощено за това лице съгласно представените заповеди.

Н а 27.07.2020г., в гр. Бургас, в клон ТП „***“ към Държавно предприятие „***“ (***), И. С. И. в качеството му на упълномощено лице по чл. 7, ал. 1 от ЗОП, съгласно Заповед № РД-09-53/28.04.2020 г. на генералния директор на *** - секторен възложител на обществени поръчки по чл. 5, ал. 4, т. 1 от Закона за обществените поръчки (ЗОП), с Решение № F***/*** г. за откриване на процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет „Проект и СМР за промяна на предназначение на сграда „***”, терминал „***“, е одобрил обявлението за оповестяване откриването на процедурата и документацията за поръчката.

*** е публично предприятие по смисъла на т. 42, § 2 от ДР на ЗОП (чл. 115л, ал. 1 от Закона за морските пространства, вътрешните водни пътища и пристанищата на Република България (ЗМПВВППРБ), което извършва секторна дейност по чл. 128, ал. 1, т. 1 от ЗОП. На основание чл. 115р, ал. 1, т. 1 от ЗМПВВППРБ *** се представлява от генералния директор, който е секторен възложител по чл. 5, ал. 4, т. 1 от ЗОП. Със Заповед № РД-09-53/28.04.2020 г. на генералния директор на *** директорът на клон - ТП „***“ И. С. И. е определен да организира и проведе публично състезание за възлагане на обществена поръчка с посочения предмет.

Процедурата е открита с Решение № F***/*** г. на директора на клон ТП „***“.

Решението е публикувано на *** г. в Регистъра по обществените поръчки (РОП) към Агенцията по обществени поръчки (АОП) по партидата на възложителя. На същата дата в РОП са публикувани обявлението и документацията за участие в поръчката.

Обществената поръчка е с обект строителство по смисъла на чл. 3, ал. 1, т. 1 от ЗОП и прогнозна стойност в размер на 900 000 лв. без ДДС, която попада в стойностния обхват на чл. 20, ал. 2, т. 2 от ЗОП. С Раздел VI от решението възложителят е одобрил обявлението за оповестяване откриването на процедурата и документацията за обществената поръчка. В обявлението за поръчката е посочено, че предметът на обществената поръчка включва следните основни видове дейности:

Изготвяне на конструктивно становище за носимоспособността на сградата в съответствие с промяна на предназначението;

Разработване на Идейна концепция за преустройство на сградата, в съответствие с Техническата спецификация;

Изготвяне на работен инвестиционен проект в обем и съдържание съгласно Наредба № 4 от 21 май 2001 г. за обхвата и съдържанието на инвестиционните проекти, другото приложимо европейско законодателство, заложените в Техническата спецификация изисквания за разработване на инвестиционния проект, както и дейности, представляващи условие, следствие или допълнение към него, съобразно нормативната уредба и текущото съС.ие на обекта, включително експлоатационни дружества и други органи и одобряване по ЗУТ;

Упражняване на авторски надзор по време на строителството и изработване на работни детайли;

Извършване на строителни и монтажни работи за реализиране преустройството на сграда ***, съгласно изготвените от Изпълнителя, съгласувани и одобрени по 2 съответния ред инвестиционни проекти, количества и видове СМР и всички дейности, отразени в техническата спецификация, Предложението за изпълнение на поръчката и Ценовото предложение.

Обектът представлява строеж първа група, първа категория, съгласно чл. 137, ал. 1, т. 1 от ЗУТ.

Изпълнителят на обекта на поръчката ще има ангажименти, произтичащи от ЗУТ и в съответствие с всички други нормативни актове, регламентиращи особеностите и задълженията в дейността му с оглед спецификата на строителството при реализацията на проекта.

В Обявлението за откриване на поръчката, в критерий за подбор „Технически и професионални възможности“ и в Документацията за обществената поръчка, Критерии за подбор са посочени следните изисквания за част от проектантския екип:

Проектант по част ,,Отопление, вентилация и климатизаиия“ - с придобита образователна степен магистър със специалност „Топлотехника” или еквивалент; пълна проектантска правоспособност по съответната част; да е участвал в разработването на поне един инвестиционен проект за строителство на нова и/или реконструкция на съществуваща сграда с обществено предназначение по част ОВК на климатична инсталация на директно изпарение VRV или VRF.

Проектант по част „ВиК ” - с придобита образователна степен магистър със специалност „Водоснабдяване и канализация” или еквивалент; пълна проектантска правоспособност по съответната част; да е участвал в разработването на поне един инвестиционен проект за строителство на нова и/или реконструкция на съществуваща сграда и/или съоръжение за обществено обслужване.

В чл. 63, ал. 1, т. 5 от ЗОП е посочено, че възложителят може да изисква от участниците да разполагат с персонал и/или с ръководен състав с определена професионална компетентност за изпълнението на поръчката, в случай че изискването не се използва като показател за оценка на офертите.

Съгласно § 2, т. 41 „Професионална компетентност“ е наличието на знания, получени чрез образование или допълнителна квалификация, и/или на умения, усвоени в процеса на упражняване на определена длъжност или позиция в изпълнение на трудови, служебни или граждански правоотношения.

Преценката, какви критерии за подбор да постави, е в рамките на оперативната самостоятелност на възложителя, но е ограничена, доколкото при възлагането на обществени поръчки възложителите нямат право да ограничават конкуренцията чрез включване на условия или изисквания, които дават необосновано предимство или необосновано ограничават участието на стопански субекти в обществените поръчки.

Разпоредбата на чл. 59, ал. 2 от ЗОП регламентира, че възложителите могат да използват спрямо кандидатите или участниците само критериите за подбор по този закон, които са необходими за установяване на възможността им да изпълнят поръчката. Поставените критерии трябва да са съобразени с предмета, стойността, обема и сложността на поръчката.

Когато обществената поръчка има обособени позиции, критериите за подбор за всяка от обособените позиции трябва да съответстват на предмета, стойността, обема и сложността на съответната позиция.

Съгласно чл. 230 от ЗУТ устройствените планове и инвестиционните проекти се изработват от проектанти - физически лица, които притежават съответната техническа и проектантска правоспособност. Условията и редът за признаване на пълна проектантска правоспособност се определят със закон. В чл. 162, ал 1 от ЗУТ е посочено, че проектант е физическо или юридическо лице, включващо в състава си физически лица, притежаващи необходимата проектантска правоспособност. Условията и редът за придобиване, признаване и изгубване на проектантска правоспособност се уреждат от Закона за камарите на архитектите и инженерите в инвестиционното проектиране (ЗКАИИП). Съгласно § 1, т. 1 3 от ДР на ЗКАИИП, „проектант“ е физическо лице, притежаващо диплома от акредитирано висше училище с професионална квалификация "архитект", "ландшафтен архитект", "урбанист", "строителен инженер" или "инженер" с образователно-квалификационна степен "бакалавър" или "магистър", вписано в съответния регистър на Камарата на архитектите, съответно на Камарата на инженерите в инвестиционното проектиране, както и лице с призната проектантска правоспособност при условията и по реда на чл. 10 и 11, което има право да изработва концепции и схеми за пространствено развитие, устройствени планове и инвестиционни проекти в съответствие с придобитата правоспособност Проектантската правоспособност може да бъде пълна и ограничена. Строежът, обект на обществена поръчка, е първа група, първа категория, съгласно чл. 137, ал. 1, т. 1 от ЗУТ. Право да проектират частите на инвестиционния проект за строежи първа категория имат проектантите с пълна проектантска правоспособност - чл. 7, ал. 7 във вр. с ал. 3, т. 2, б. в) ЗКАИИП. Пълна проектантска правоспособност, с оглед на чл. 7, ал. 5 ЗКАИИП, могат да придобият лицата с ограничена проектантска правоспособност, които са придобили определен стаж по специалността. Ограничена проектантска правоспособност, с оглед на чл.

7, ал. 1 и 2 ЗКАИИП, се придобива по два начина: 1.) по силата на получена диплома от акредитирано висше училище с професионална квалификация „архитект“, „ландшафтен архитект“, „урбанист“, „строителен инженер“ или „инженер“ с образователноквалификационна степен „магистър“ или 2.) по силата на получена диплома от акредитирано висше училище с професионална квалификация „ландшафтен архитект“, „урбанист“ или „инженер“ с образователно-квалификационна степен "бакалавър" при не по-малко от 4 години стаж по специалността. Т.е. ограничена проектантска правоспособност при придобита образователно-квалификационна степен „бакалавър“ могат да придобият лицата с професионалните квалификации „ландшафтен архитект“, „урбанист“ и „инженер“, при доказан стаж по специалността и да предоставят проектантски услуги в областта на устройственото планиране и инвестиционното проектиране за изработване на проекти на съответните части от проектната документация след вписването в регистъра на проектантите с ограничена проектантска правоспособност в съответната камара.