Решение № 88 от 21.03.2023, Административен съд - Русе

РЕШЕНИЕ

№ 88 гр. Русе,

21.03.2023 г.

В

ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд - Русе, VІ-ти състав, в публично заседание на двадесет и първи февруари през две хиляди и двадесет и трета година, в състав:

СЪДИЯ: ЕЛИЦА ДИМИТРОВА при секретаря ДИАНА МИХАЙЛОВА като разгледа докладваното от съдия ДИМИТРОВА адм. дело № 526 по описа за 2022 година, за да се произнесе, съобрази следното:

Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК), във вр. с чл. 73, ал. 4 от Закона за управление на средствата от Европейските фондове за споделено управление (ЗУСЕФСУ).

Образувано е по жалба на Община Русе, представлявана от кмета на общината, против Решение от 03.11.2022 г. на Ръководителя на Управляващия орган (УО) на Оперативна програма „Околна среда“ 2014 -2020 г. (ОПОС). С решението на жалбоподателя е определена финансова корекция в размер на 25% от стойността на засегнатите от нарушенията и признати от УО на ОПОС за допустими за финансиране по ОПОС 2014-2020, разходи, представляващи средства от ЕСИФ по смисъла на чл. 1, ал. 2 от ЗУСЕФСУ, по сключения договор № ЗОП-50/25.07.2022 г. с изпълнител „РТ Консултинг“ ЕООД на стойност 430 000 лв. без ДДС.

Жалбоподателят поддържа оплаквания за незаконосъобразност на атакувания административен акт, като постановен в нарушение на материалноправните норми. Твърди се, че не са налице твърдяните от административния орган нарушения на Закона за обществените поръчки (ЗОП), като са изложени подробни съображения по отношение на всяко едно от четирите нарушения.

Иска се отмяна на обжалваното решение и присъждане на направените по делото разноски, включително и юрисконсултско възнаграждение.

Ответникът – ръководителят на УО на ОПОС 2014 – 2020 г., чрез процесуалния си представител Светлана Златанова – служител юридическо образование и правоспособност, в депозирано по делото становище, оспорва жалбата, като неоснователна и иска същата да бъде оставена без уважение. Претендира присъждане на юрисконсултско възнаграждение, съгласно приложен списък. Прави и възражение за прекомерност на разноските, които би претендирал жалбоподателя.

Съдът, като взе предвид доказателствата по делото и доводите и възраженията на страните, приема за установено от фактическа страна следното:

Жалбата е процесуално допустима, като подадена от надлежно легитимиран субект, в законния срок по чл. 149, ал. 1 АПК и срещу подлежащ на съдебен контрол индивидуален административен акт - чл. 73, ал. 1, във вр. с ал. 4 ЗУСЕФСУ.

Разгледана по същество е основателна.

От представената (включително на електронен носител) административна преписка се установява, че Община Русе е бенефициер по сключен Административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Оперативна програма „Околна среда“ 2014-2020 № Д-34-29/10.04.2019 г. (регистрационен номер BG16M1OP002-2.004-0003-C01) – л. 35 и сл. от делото. Договорът е сключен между Министъра на околната среда и водите като ръководител на УО на ОПОС и общо пет общини, като Община Русе е определена за водеща община. Въз основа на договора е предоставена безвъзмездна финансова помощ в размер до 25 995 954,18 по процедура BG16M1OP002-2.004-003 „Проектиране и изграждане на анаеробни инсталации за разделно събрани биоразтворими отпадъци“, по приоритетна ос 2 „Отпадъци“ на ОПОС 2014-2020, съфинансирана в размер на 85% от Европейския фонд за регионално развитие (ЕФРР) на Европейския съюз, за изпълнение на проектно предложение BG16M1OP002-2.004-0003 „Проектиране и изграждане на анаеробна инсталация за разделно събрани биоразградими отпадъци на територията на РСУО Русе“.

Одобреният проект е на стойност 34 841 674,21 лв., от които 22 096 561,04 лв. от ЕФРР; 3 899 393,14 лв. – национално съфинансиране от държавния бюджет на Република България; 3 085 547,33 лв. – собствен принос на бенефициента по договора (петте общини) и 5 760 172,70 лв. недопустими разходи. В изпълнение на този договор Община Русе е провела обществена поръчка с предмет „Упражняване на строителен надзор, в т. ч. инвеститорски контрол и изготвяне на оценка за съответствие на техническия инвестиционен проект на обект „Проектиране и изграждане на анаеробна инсталация за разделно събрани биоразградими отпадъци на територията на РСУО Русе“ с уникален номер на поръчката в РОП 00115-2021-0021, с адрес на профила на купувача: https://app.eop.bg/today/127944.

За участие в процедурата са подадени 16 оферти като допусната до оценяване е само една – на „РТ Консултинг“ ЕООД, което дружество е избрано за изпълнител и с него е сключен Договор № ЗО-50/25.07.2022 г. за изпълнение на обществената поръчка на стойност 430 000 лв. без ДДС или 516 000лв.с ДДС.

Извършен бил последващ контрол за законосъобразност на проведената обществена поръчка и сключения договор във връзка с предоставянето на финансиране по ОПОС 2014-2020, при който ръководителят на УО установил наличието на четири нарушения, както следва:

1. Офертата на участника, избран за изпълнител, не отговаря на изискванията на възложителя.

Прието е, че е налице нарушение на чл. 107, ал. 1 от ЗОП, тъй като не е отстранил от участие в процедурата участник, който не е изпълнил условие, посочено в документацията на обществената поръчка. Нарушението е квалифицирано като нередност по т. 14 от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции и процентните показатели за определяне на размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ (за краткост само Наредба за посочване на нередности) и съответстващ процентен показател – 25%.

2. Незаконосъобразно отстранен участник при прегледа на документите по чл. 39, ал. 1 от ППЗОП (Правилника за прилагане на Закона за обществените поръчки). Прието е, че е налице нарушение на чл. 107, т. 1 от ЗОП, което също е квалифицирано като нередност по т. 14 от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности с процентен показател 25%.

3. Преди сключване на договора за възлагане на обществената поръчка изпълнителят не е представил документи за изпълнение на критериите за подбор. Прието е, че е налице нарушение на чл. 112, ал. 2, т. 3 от ЗОП във връзка с чл. 112, ал. 1, т.

2 и т. 4 от ЗОП, тъй като възложителят е сключил договор с изпълнител, който не отговаря на предварително заложен критерий за подбор. Нарушението е квалифицирано също като нередност по т. 14 от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности с процентен показател 25%.

4. Преди сключване на договора за възлагане на обществената поръчка изпълнителят не е представил документи за изпълнение на критериите за подбор. Прието е, че е налице нарушение на чл. 112, ал. 2, т. 3 от ЗОП във връзка с чл. 112, ал. 1, т.

2 и т. 4 от ЗОП, квалифицирано като нередност по т. 14 от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредбата за посочване на нередности с процентен показател 25%.

На основание чл. 73, ал. 2 от ЗУСЕСИФ на жалбоподателя е изпратено уведомително писмо изх.№ 2-004-0003-2-709/06.10.2022 г. (л. 14-20 от преписката) за констатираните нарушения и намерението на ръководителя на УО да наложи на жалбоподателя финансова корекция.

От съдържанието на писмото става ясно, че първото нарушение се състои в следното:

Според

Раздел VІІ. „Указанията за подготовка на офертата“ от документацията за обществената поръчка, утвърдена от възложителя – т. 1.4. регламентира задължителното на техническо предложение, което участниците следва да представят с офертата си. Предвидено е, че всеки участник следва да приложи към техническото си предложение Описание на организацията за изпълнение на поръчката, което не подлежи на оценка и трябва да има посоченото от възложителя съдържание. Според указанията участникът трябва да посочи индивидуално експертите /по длъжности и квалификация/ за изпълнение на всички дейности, ангажименти и задачи, включени в Техническата спецификация и в проекта на договор, в т.ч. разписаните в тях основни, общи, административни и специфични задачи, както и конкретните задължения, които експертите ще осъществяват. Участникът следва да представи мерките, които ще приложи, за обезпечаване присъствието на експертите на необходимото място и време за изпълнение на техните задължения. Участникът трябва да посочи начините за осъществяване на взаимодействие, координация и комуникация между всички отговорни за изпълнението на договора звена и експерти във вътрешнофирмената си организация, начините за осъществяване на вътрешен контрол за точното изпълнение на договорните задължения по всяка дейност, задача и ангажимент, посочени в Техническата спецификация и в проекта на договор и отговорните за контрола служители. Участникът следва да опише мерките, които ще прилага за недопускане на неизпълнение или забава в изпълнението на задълженията по договора по всяка дейност от техническата спецификация и отговорните за прилагането им експерти или служители. По отношение на задълженията за изготвяне на комплексен доклад за оценка за съответствието на инвестиционния проект, за изготвяне на технически паспорт и на окончателен доклад за строежа по чл. 168 ЗУТ, участникът трябва да представи и план – график за организация на дейностите по дни, съответстващ на предвидените в документацията и в офертата срокове и на нормативните изисквания към съответната дейност.

Участникът следва да представи система за координация и навременна комуникация и с възложителя и с изпълнителя по договора за инженеринг (за проектиране, изграждане и осъществяване на авторски надзор) на обект „Проектиране и изграждане на анаеробна инсталация за разделно събрани биоразградими отпадъци на територията на РСУО РУСЕ“.

С оглед източника на финансиране на настоящата поръчка – средства от ЕСИФ, предоставяни на възложителя на основание сключен АДБФП по ОПОС 2014-2020, изпълнението на проекта подлежи на проверки от страна на контролиращи и одитиращи органи и институции. Поради тази причина участникът следва да разпише и организационните мерки, които ще предприеме във връзка с подготовка и провеждане на осъществявани по повод изпълнение на договора документални проверки и проверки на място от страна на контролиращи и одитиращи органи по реда на ЗУСЕСИФ и да посочи съответните отговорни служители.

Изрично в указанията е посочено, че участник, който не е приложил към техническото си предложение приложение, съдържащо Описание на организацията за изпълнение на поръчката или същото не отговаря на съдържанието и изискванията, посочени в настоящите указания, подлежи на отстраняване от участие. Също така когато в Техническото предложение и/или в приложението към него участникът е допуснал вътрешни противоречия, участникът също ще бъде отстранен от участие.

Посочването на дейности, функции, задачи, мерки, неприложими по отношение на конкретния обект и на конкретната обществена поръчка съгласно нормативен акт или правилата на ОПОС, също са основание за отстраняване на участника.

Наличието на текстове в техническото предложение и/или приложението към него, които противоречат на нормативни изисквания или изисквания в Техническата спецификация, проектодоговора или останалото съдържание на документацията за обществената поръчка /вкл. относно фазата на проектиране на подлежащия на ОСИП проект/, са основание за отстраняване на участника. Когато участник е допуснал противоречие на техническото си предложение и/или приложението към него с изискванията на Възложителя, посочени в документацията за обществената поръчка, вкл. проекта на договора, с Техническите спецификации или технологичните правила, с правилата и изискванията на ОПОС /поместени на посочения по-горе електронен адрес/, същият се отстранява от участие.

УО е анализирал офертата на спечелилия процедурата участник „РТ Консултинг“ ЕООД за съответствието й с изискуемото от възложителя съдържание и е приел, че е налице порок по отношение на изискването участниците да представят начините за осъществяване на вътрешен контрол за точното изпълнение на договорните задължения по всяка дейност, задача и ангажимент, посочени в Техническата спецификация и в проекта на договор и отговорните за контрола служители. Според УО на ОПОС в офертата на участника е описан начинът на осъществяване на вътрешен контрол единствено при специфичните задачи, които се препокриват с основните дейности по договора – извършване на оценка на съответствието с инвестиционния проект, упражняване на строителен надзор, изготвяне на технически паспорт съгласно чл. 176а от ЗУТ и Наредба № 5/28.12.2006 г. за обекта, извършване на функцията на Координатор по безопасност и здраве и изготвяне на окончателен доклад по чл. 168 от ЗУТ. Не били предвидени обаче начини за осъществяване на вътрешен контрол при изпълнението на следните групи задачи, идентифицирани в техническата спецификация – административни задачи и общи задачи. Цитирани са някои от дефинираните от възложителя в техническата спецификация „общи задачи“ и „административни задачи“, за които изпълнителят не бил посочил начините за осъществяване на вътрешен контрол за точно изпълнение, както и отговорните за контрола лица.