Решение № 1436 от 22.11.2023, Софийски градски съд

РЕШЕНИЕ

№ 1436 гр. София, 22.11.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО VI-17, в закрито заседание на двадесет и втори ноември през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Диляна Господинова като разгледа докладваното от Диляна Господинова Търговско дело № 20231100901408 по описа за 2023 година

Производството е по реда на чл. 25 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел /ЗТРРЮЛНЦ/.

Образувано е по жалба, подадена от „Е.Е.Б.Б.” ООД срещу отказ № 20230717155000/ 19.07.2023 г. на длъжностно лице по регистрацията при Агенция по вписванията да впише в търговския регистър по партида на дружеството на промяна на обстоятелствата, изразяващи се в: 1) увеличаване на капитала „Е.Е.Б.Б.” ООД, който става в размер на 101 лв.; 2) вписване на Г.С.Д. като съдружник с размер на дялово участие на това лице в капитала от 1 лв.; 3) вписване на Г.С.Д. за управител на дружеството, наред с вписаните други двама управители.

Софийски градски съд, след като съобрази изложените от жалбоподателя доводи и събраните по делото доказателства, намира следното:

Частната жалба е подадена в законоустановения срок срещу акт, подлежащ на обжалване съгласно разпоредбата на чл. 25 ЗТРРЮЛНЦ и от лице, което има право и интерес от обжалването, поради което същата е процесуално допустима. Разгледана по същество, частната жалба е основателна.

Предмет на регистърното производство, по което е постановен обжалваният в настоящото производство отказ, е вписване в търговския регистър по партидата на „Е.Е.Б.Б.” ООД на следните промени във вече вписаните обстоятелства: 1) увеличаване на капитала „Е.Е.Б.Б.” ООД, който става в размер на 101 лв.; 2) вписване на Г.С.Д. като съдружник с размер на дялово участие на това лице в капитала от 1 лв.; 3) вписване на Г.С.Д. за управител на дружеството, наред с вписаните други двама управители.

При подаване на заявление за вписване на определени обстоятелства в търговския регистър длъжностното лице, което е компетентно да извърши вписването, съответно да постанови отказ, извършва проверка както на редовността на подаденото заявление – дали то изхожда от оправомощено лице и е изготвено при спазване на предвидените в закона форма и ред, а също така и за това дали от представените от заявителя документи се доказва, че заявените за вписване обстоятелства съществуват, както и че те съответстват на закона, 1 т.е. че не противоречат на императивни законови норми /чл. 21, т. 5 ЗТРРЮЛНЦ /. С оглед на това и предвид обстоятелствата, чието вписване се иска в настоящото регистърно производство, проверката, която длъжностното лице следва да извърши в случая включва и това дали заявителят е представил документи, от които да се установява, че от компетентния орган на дружеството е взето решение за увеличаване на капитала чрез записване на нови дялове, че към момента на исканото вписване лицето, което се иска да бъде вписано като съдружник в „Е.Е.Б.Б.” ООД е титуляр на дружествените дялове от имуществото на дружеството, които съответстват на 1 дял от неговия капитал, записан при увеличаването на капитала, както и че лицето, което се иска да бъде вписано като управител, е избрано за такъв с решение на компетентния орган.

Първото обстоятелство, което се иска да бъде вписано в търговския регистър по партидата на „Е.Е.Б.Б.” ООД, е това по увеличаване на капитала. От обстоятелствата, посочени в заявлението, за разглеждане на което е образувано регистърното производство, е видно, че се твърди, че увеличаването на капитала е станало чрез записване на нови дялове, което е един от способите за това, установени в чл. 148, ал. 1 ТЗ.

За да бъде увеличен капитала на едно търговско дружество с правноорганизационна форма ООД, съгласно чл. 137, ал. 1, т. 4 ТЗ трябва да бъде взето решение за това от общото събрание на съдружниците, което е компетентният за това орган.

В производството е представен протокол за проведено на 10.04.2023 г. общо събрание на съдружниците в „Е.Е.Б.Б.” ООД, от който се установява, че на 10.04.2023 г. от върховния орган на дружеството е взето решение за увеличаване на неговия капитал по ред на чл. 148, ал. 1 ТЗ чрез записване на един нов дял от лице, за което е взето решение да бъде прието като съдружник, което е И.Н. М. и което участва в капитала чрез парична вноска.

Това решение е прието с единодушие, тъй като за него са гласували и двамата съдружници, които към 10.04.2023 г. притежават дялове от капитала на дружеството, което означава, че то е взето с изискуемото съгласно чл. 137, ал. 3 ТЗ мнозинство за това. Следователно в регистърното производство е доказано, че от общото събрание на съдружниците в „Е.Е.Б.Б.” ООД е формирана воля за увеличаване на капитала на дружеството чрез записване на 1 нов дружествен дял, в резултат на което той става 101 лв. и е разпределени в 101 дялове с номинална стойност на един дял от 1 лв. Освен това към подаденото заявление за вписване е приложена и вносна бележка, от която е видно, че по сметка на „Е.Е.Б.Б.” ООД е постъпила сума от 1 лв., като неин платец е И. М. и основанието, на което е извършен преводът, е увеличаване на капитала. Така платената по сметка на дружеството сума съответства на увеличението на капитала чрез записания нов дял. Ето защо съдът счита, че в регистърното производство са представени доказателства, от които се установява осъществяване на всички факти, при които се счита настъпило обстоятелството по увеличаване на капитала на „Е.Е.Б.Б.” ООД, който става с номинална стойност от 101 лв., поради което и то трябва да бъде вписано така, както е заявено. Длъжностното лице по регистрация не е направило това, а е постановило отказ, който с оглед изложените мотиви е незаконосъобразен и като такъв трябва да бъде отменен и на длъжностното лице да бъдат дадени указания да извърши исканото вписване на промени в обстоятелствата, касаещи капитала на търговското дружество.

Второто обстоятелство, което се иска да бъде вписано в търговския регистър е нов съдружник в „Е.Е.Б.Б.” ООД, който се сочи, че е титуляр на един дружествен дял от имуществото на дружеството, който съответства на този 1 нов дял от неговия капитал, с който е извършено увеличението на капитала. Лицето, което се иска да бъде вписано като съдружник, обаче не е това, което съгласно решението на общото събрание на съдружниците от 10.04.2023 г. е прието че ще запише новия дял, с който е увеличен капитала и се приема за съдружник, което е И. Н. М., а лицето Г.С.Д., което се твърди, че е придобило един дружествен дял от имуществото на „Е.Е.Б.Б.” ООД от И. М. по силата на сключен договор за продажба на дялове. При справка за извършените вписвания в търговския регистър по партидата на дружеството, е видно, че до момента И. М. не е вписван като съдружник. С оглед на това и за да се произнесе дали това вписване следва да 2 бъде извършено съдът трябва да отговори на два въпроса: - първият е дали приобретателят на дружествения дял може да бъде вписан в търговския регистър като съдружник, без преди това да бъде вписан като такъв лицето, което съгласно решението на върховния орган на дружеството е записало новия дял от капитала, чрез който той е увеличен, - вторият е дали по делото се доказва, че към момента на образуване на регистърното производство правото върху 1 дружествен дял на имуществото на „Е.Е.Б.Б.” ООД е преминало от патримониума на И. М. в този на Г.Д..

За да отговори на първия от поставените въпроси съдът съобразява задължителните указания, дадени в т. 7 на Тълкувателно решение № 1 от 31.05.2023 г., постановено по тълк. д. № 1/2020 г. на ОСТК на ВКС. В него е прието, че при образувано регистърно производство, с което се иска в търговския регистър да бъдат вписани обстоятелства, свързани с прехвърляне на дружествени дялове, длъжностното лице по регистрацията следва да извърши това вписване, независимо че към момента на произнасянето не са вписани подлежащи на вписване обстоятелства, настъпили в резултат на предходно настъпили промени в лицата, притежаващи дружествени дялове, ако от представените със заявлението документи може да се установи спазването на изискванията по чл. 129 ТЗ. В мотивите на тълкувателното решение е посочено още, че към момента на образуване на регистърното производство обстоятелството, което е съществувало в отношенията между съдружниците и дружеството, но не е било заявено за вписване, и е променено поради настъпило ново обстоятелство, вече не представлява съществуващо такова, а на вписване в търговския регистър подлежат само съществуващите към момента на разпореждането за вписване обстоятелства, поради което то не подлежи на вписване. Тези разрешения приложени към настоящия казус налагат изводът, че не съществува пречка в търговския регистър да бъде вписан като съдружник с дялово участие в капитала на „Е.Е.Б.Б.” ООД от 1 дял направо лицето Г.Д., без преди това да е извършено вписване на И. М., който е придобил този дял въз основа на решението на общото събрание за увеличаване на капитала и направената от него парична вноска, ако от представените от заявителя се доказва, че твърдяното правоприемство в правото върху дружествения дял е настъпило по силата на договор за продажба. Ако от представените от заявителя доказателства се установява, че това правоприемство е осъществено, вписването на И. М. за съдружник изобщо не може да се извърши, защото вече е несъществуващо обстоятелство.

От представените в образуваното регистърно производство документи се установява, че на 18.05.2023 г. между И. Н. М., като продавач, и Г.С.Д., като купувач, е сключен договор за продажба на дялове, с който първото физическо лице прехвърля в полза на последното 1 дружествен дял от имуществото на дружеството с ограничена отговорност „Е.Е.Б.Б.” ООД, който съответства на 1 дял от неговия капитал, с номинална стойност от 1 лв. Договорът е сключен в предвидената в чл. 129, ал. 2 ТЗ форма за действителност – писмена с нотариална заверка на подписите на страните, поради което е валиден. Предмет на тази сделка е прехвърляне в патримониума на купувача на този дружествен дял от имуществото на „Е.Е.Б.Б.” ООД, който съответства на дела от капитала на дружеството, с който съгласно решението на общото събрание от 10.04.2023 г. е увеличен капитала и който е записан от приетия за съдружник И. Н. М..

Съдът счита, че това, че към момента на сключване на описаната разпоредителна сделка в търговския регистър по партидата на „Е.Е.Б.Б.” ООД не са вписани нито обстоятелството по увеличаване на капитала, нито произтичащото от него обстоятелство по придобИ.е от физическото лице И. Н. М. на качеството съдружника в дружеството, не препятстват пораждането на прехвърлителното действио на договора за продажба от 18.05.2023 г. по отношение на правото върху дружествения дял от имуществото на дружеството и съответния на него дял от капитала. Този извод се прави въз основа на това какво е действието на вписването в търговския регистър на обстоятелствата по увеличаване на капитала и приемане на нов съдружник.

В чл. 140, ал. 4 ТЗ е предвидено, че увеличаване и намаляване на капитала, приемане и изключване на съдружник, преобразуване на дружеството, избор и освобождаване на 3 управител, както и назначаване на ликвидатор имат действие от вписването им в търговския регистър. В практиката на ВКС винаги се е приемало, че регламентираното в чл. 140, ал. 4 ТЗ действие, което има вписването в търговския регистър на посочените в тази норма обстоятелства, е само по отношение на трети лица, които са всички лица, чужди за вътрешните за дружеството отношения по определяне на персоналния състав на съдружниците, на размера на капитала, на лицето, което управлява и представлява дружеството. Съдът съобразява и това, че по въпроса какво е действието, което има вписването на обстоятелствата по чл. 140, ал. 4 ТЗ, е налице произнасяне в мотивите по т.

7.1. на Тълкувателно решение № 1 от 31.05.2023 г., постановено по тълк. д. № 1/2020 г. на ОСТК на ВКС. В него се потвърждава отново разбирането, че предвиденото в разпоредбата на чл. 140, ал. 4 ТЗ действие на вписването е само по отношение на третите лица. Освен това в него се посочва конкретно, че какво е действието на вписването на решението за приемане на нов съдружник в търговския регистър спрямо третите лица се определя с оглед регламентираното в чл. 7 ЗТРРЮЛНЦ действие на вписването, което се изразява в това, че с вписването се създава известност за третите добросъвестни лица за възникнали промени в подлежащи на вписване обстоятелства и им се предоставя възможност да се позовават на тях. Посочено е също така и че разпоредбите относно действието на вписването на обстоятелства по чл. 7 ЗТРРЮЛНЦ и на обявяването на актове по чл. 9 ЗТРРЮЛНЦ, както и прогласеното в чл. 10, ал. 2 ЗТРРЮЛНЦ несъществуване на невписаните, но възникнали обстоятелства спрямо третите лица, придават оповестително действие на вписването за настъпила промяна в персоналния състав на съдружниците. Съдът счита, че от така направените изводи в мотивите на тълкувателното решение следва, че в него е прието, че действието на вписването в търговския регистър на посочените в чл. 140, ал. 4 ТЗ обстоятелства по отношение на трети лица е оповестително, а не конститутивно, както се застъпваше в по-старата практика на ВКС. Оповестителното действие на вписването означава, че вписаните обстоятелства се считат за известни от деня на вписването им и на тези трети лица, на които те преди това не са били известни и от този момент могат да им се противопоставят. След като вписването на обстоятелствата по чл. 140, ал. 4 ТЗ няма конститутивно действие по отношение на трети за дружеството лица, то не е елемент от фактическия състав, при който тези обстоятелства се считат за осъществени спрямо тях.