Решение № 1783 от 19.04.2023, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 1783 гр. София, 19.04.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 103 СЪСТАВ, в публично заседание на тринадесети октомври през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: ЧАВДАР АЛ. КОСТОВ при участието на секретаря ДАРИНКА Н. ЦАНЕВА като разгледа докладваното от ЧАВДАР АЛ. КОСТОВ Административно наказателно дело № 20211110209562 по описа за 2021 година при участието на секретаря Даринка Цанева, като разгледа докладваното от съдията н. а. х. дело № 9562 по описа за 2021 г. , за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 58д – чл. 63 от Закона за административните нарушения и наказания /ЗАНН/.

Образувано е по жалба на Д. Д. Д. срещу Наказателно постановление /НП/ № 11-01-803 2020 от 09.06.2021 г., издадено от Д Н Д – Заместникдиректор на Агенция за държавна финансова инспекция /АДФИ/, с което на основание чл. 247, ал. 1 от Закон за обществените поръчки /ЗОП/ на жалбоподателя Д. Д. Д. е наложено административно наказание „Глоба“ в размер на 10 000 /десет хиляди/ лева, за извършено нарушение на чл. 2, ал. 2 от ЗОП (в ред. ДВ бр. 86 от 2018 г., в сила от 01.03.2019 г. ).

В жалбата от Д. Д. Д. се поддържа, че атакуваното наказателно постановление е неправилно и незаконосъобразно, издадено при допуснати съществени нарушения на процесуалните правила и при неправилно приложение на материалния закон. Оспорва се извършването на нарушение по чл. 2, ал. 2 от Закон за обществените поръчки и се поддържа, че жалбоподателят Д. правилно е определил изискванията към участниците в съответствие на спецификата на обществената поръчка и дейността, осъществявана от Националната служба за охрана /НСО/, която извършва специализиран транспорт на определените в ЗНСО лица с моторни превозни средства със специален режим на движение, като качеството на резервните 1 части, автомобилните гуми и ремонтните дейности на тези МПС следва да допринася за най-висока степен на безопасност и сигурност на охраняваните лица. С оглед на изложеното и се иска от съда да постанови съдебен акт, с който да отмени атакуваното НП.

Алтернативно е направено искане за приложение на чл. 28 от ЗАНН или редуциране на наложената глоба до предвидения в закона минимален размер.

В съдебно заседание жалбоподателят Д. Д. Д., редовно уведомен, не се явява. Същият се представлява от адв. К С от САК, който поддържа жалбата и постъпилото допълнение към нея и по изложените в тях съображения моли за отмяна на оспорваното НП. Претендира присъждане на разноски по делото.

Въззиваемата страна – АДФИ, редовно призована, се представлява от главен юрисконсулт Б Е - Г, която оспорва жалбата, счита нарушението за безспорно доказано и моли за потвърждаване на атакуваното НП, като в писмен вид излага съображения за неговата правилност и законосъобразност.

Прави се възражение за прекомерност на адвокатското възнаграждение и се претендира юрисконсултско такова.

Съдът, като прецени събраните по делото доказателства и съображенията на страните, приема за установено следното:

Националната служба за охрана /НСО/ е специализирана военизирана държавна служба към президента на Република България и попада в обхвата на държавната финансова инспекция като бюджетна организация, по смисъла на чл. 4, т. 1 от Закона за държавната финансова инспекция. Началникът на НСО е публичен възложител на обществени поръчки по чл. 5, ал. 2, т. 13 от ЗОП. През периода от 01.03.2018 г. до 26.08.2019 г. началник на НСО е бил жалбоподателят генерал-майор Д. Д. Д..

Със заповед ФК-10-958 от 08.07.2020 г. на Директора на АДФИ на А А С и свид. В. С. М. – финансови инспектори в АДФИ, било възложено извършването на финансова инспекция на НСО, включваща проверка за законосъобразност на извършените през периода от 01.01.2019 г. до 30.06.2020 г. бюджетни разходи за строителство, доставки и услуги, във връзка със спазване на нормативната уредба в областта на обществените поръчки, сключените договори и изпълнението им. При извършената финансова инспекция инспекторите от АДФИ установили следните обстоятелства:

С решение № 1375 от 11.06.2019 г. жалбоподателят генерал-майор Д. Д., в качеството си на публичен възложител по чл. 5, ал. 2, т. 13 от ЗОП открил процедура за възлагане на обществена поръчка, по вид открита, на основание чл. 73, ал. 1 във вр. с чл. 18, ал. 1, т. 1 от ЗОП, с предмет: „Периодична доставка на резервни части за моторни превозни средства“ /уникален номер в 2

РОП 01170-2019-0007/. Предметът на поръчката бил разделен на четири самостоятелно обособени позиции, индивидуализирани с технически спецификации, както следва:

- Обособена позиция № 1: „Периодична доставка на оригинални резервни части за МПС от марката „Мерцедес-Бенц“ (Mercedes-Benz)“.

Техническата спецификация на резервни части за тази марка МПС била посочена в Приложение № 1 от документацията. Последното съдържало 13 броя списъци на резервни части за тринадесет модела автомобили от марката „Мерцедес-Бенц“;

- Обособена позиция № 2: „Периодична доставка на оригинални резервни части за МПС от марката „Опел“ ( O p e l ) “ . Техническата спецификация на резервни части за тази марка МПС била посочена в Приложение № 2;

- Обособена позиция № 3: „Периодична доставка на оригинални резервни части за МПС от марката „Тойота“ (Toyota)“. Техническата спецификация на резервни части за тази марка автомобили била посочена в Приложение № 3. Последното съдържало 4 броя списъци на резервни части за четири модела автомобили от марката „Тойота“;

- Обособена позиция № 4: „Периодична доставка резервни части за МПС от марката „Хюндай” (Hyundai)“. Техническата спецификация на резервни части за тази марка автомобили била посочена в Приложение № 4.

Последното съдържало 6 броя списъци на резервни части за шест модела автомобили от марката „Хюндай“.

С горепосоченото решение жалбоподателят Д. одобрил обявлението за оповестяване откриването на процедура и документацията. В обявлението било посочено, че участниците могат да подадат оферта за всички обособени позиции. Общата прогнозна стойност на поръчката за 30 месеца била 537 000 лв. без ДДС, формирана, като следва: ОП № 1 – 420 000 лв., ОП № 2 – 12 000 лв., ОП № 3 – 75 000 лв., ОП № 4 – 30 000 лв. В т. VI.3) от Допълнителната информация на обявлението за обществената поръчка и в раздел „В“ „Обща техническа спецификация за обособените позиции на обществената поръчка.

Изисквания на възложителя към съдържанието на офертата и към изпълнението на обществената поръчка“ било указано следното: „резервни части“ по смисъла на документацията са нови и неупотребявани резервни части и консумативи към тях; участникът по обособени позиции с номера 1, 2 и 3 в случай, че не е производител, да е официален представител или оторизиран дилър, или оторизиран представител, или официален вносител на резервни части за моторни превозни средства, който действа в рамките на 3 дистрибуторската система, установена от производителя на марката моторни превозни средства, включваща територията на Република България.

В резултат на проведената процедура по ЗОП били сключени два договора на обща стойност 450 000 лв., без включен ДДС: по обособена позиция № 4 – договор № 1865/28.08.2019 г., между НСО и „Мотобул“ ЕАД, с прогнозна стойност на договора 30 000 лв. без ДДС; и по обособена позиция № 1 – договор № 1885/29.08.2019 г., между НСО и „Силвър Стар Ритейл“ ЕАД, с прогнозна стойност на договора 420 000 лв. без ДДС.

Видно от представената по време на финансовата инспекция справка с р е г. № 1840/05.11.2020 г., по договорите били начислени и изплатени средства, както следва: по договор № 1865/28.08.2019 г. през периода от 28.08.2019 г. до 30.06.2020 г. били начислени средства в размер на 3 024,17 лв. без ДДС /3 629,00 лв. с ДДС/, като били изплатени средства в общ размер на 2 964,02 лв.; а по договор № 1885/29.08.2019 г. през периода от 29.08.2019 г. до 30.06.2020 г. били начислени средства в размер на 160 793,18 лв. без ДДС /192 951,82 лв. с ДДС/, като били изплатени средства в общ размер на 189 461,90 лв.

Служителите на АДФИ, извършили финансовата инспекция, преценили, че поставеното изискване по обособени позиции с номера 1, 2 и 3, а именно „участникът, в случай, че не е производител, да е официален представител или оторизиран дилър, или оторизиран представител, или официален вносител на резервни части за моторни превозни средства“ е ограничително и дискриминационно, тъй като възложителят е ограничил възможността на потенциални участници в процедурата да представят оферта при равнопоставеност с други, като това ограничение не било обективно обосновано.

Въз основа на установеното при извършената финансова инспекция и в присъствието на един свидетел на установяване на нарушението и на жалб. Д.

Д., свид. В. М. – старши финансов инспектор в АДФИ, съставила Акт за установяване на административно нарушение /АУАН/ № 11-01-803 от 10.12.2020 г. за нарушения на чл. 2, ал. 2 от ЗОП, а именно за това, че на 11.06.2019 г., в гр. София, в Национална служба за охрана жалбоподателят Д.

Д. Д., в качеството си на началник на НСО и публичен възложител на обществени поръчки по чл. 5, ал. 2, т. 13 от ЗОП, с Решение № 1375 от 11.06.2019 г. е открил процедура за възлагане на обществена поръчка и е одобрил обявление за обществена поръчка и документация за участие в 4 обществена поръчка с предмет „Периодична доставка на резервни части за моторни превозни средства“, в които е включено /одобрено/ изискване за обособени позиции с номера 1, 2 и 3 „Участникът, в случай, че не е производител, да е официален представител или оторизиран дилър, или оторизиран представител, или официален вносител на резервни части за моторни превозни средства“, което ограничава конкуренцията, като дава необосновано предимство и необосновано ограничава участието на стопански субекти в обществената поръчка, и което не е съобразено с предмета, стойността, сложността, количеството или обема на обществената поръчка. Актът бил подписан от актосъставителя, свидетеля и жалбоподателя, като на последния бил връчен препис. При запознаване с акта жалб. Д. посочил, че ще предостави възражения допълнително. В срока по чл. 44, ал. 1 от ЗАНН срещу акта постъпили писмени възражения, в които били изложени съображения за липса на извършено административно нарушение.

Въз основа на така съставения АУАН и при идентичност на описанието на нарушението и дадената му правна квалификация заместник-директорът на АДФИ издал обжалваното НП № 11-01-803 2020 от 09.06.2021 г., с което на основание чл. 247, ал. 1 от ЗОП наложил на жалб. Д. Д. административно наказание „Глоба“ в размер на 10 000 лева за извършено нарушение на чл. 2, ал. 2 от ЗОП (в ред. ДВ бр. 86 от 2018 г., в сила от 01.03.2019 г. ). Препис от НП бил връчен на жалбоподателя на 14.06.2021 г., като на 18.06.2021 г. пред наказващия орган е депозирана жалбата срещу НП.

Изложената фактическа обстановка съдът прие за установена въз основа на събраните по делото доказателства: показанията на свидетелите В. С. М. и З П Р, дадени в хода на съдебното следствие, известие за доставяне на НП, писмени възражения, заповеди на директора на АДФИ, копия на: справка за отговорните длъжностни лица, Решение № 1375/11.06.2019 г. на началника на НСО – генерал-майор Д. Д., обявление за обществена поръчка с предмет „Периодична доставка на резервни части за моторни превозни средства“, извлечение от документация за обществената поръчка, договор № 1865/28.08.2019 г., договор № 1885/29.08.2019 г., както и останалите съдържащи се по административнонаказателната преписка писмени доказателства.

Гореизложената фактическа обстановка се подкрепя от всички събрани по делото гласни и писмени доказателства, които са обективни, еднопосочни и взаимно допълващи се, поради което съдът кредитира същите в цялост.

Показанията на свид. З Р дават подробна информация на съда относно проведената процедура по ЗОП, а от показанията на свид. В. М. се изясняват 5 обстоятелствата, свързани с извършената проверка, констатираното нарушение и съставянето на АУАН.

При така установената фактическа обстановка, съдът намира от правна страна следното:

Жалбата е процесуално допустима, като подадена от лице с активна процесуална легитимация, в законоустановения срок, срещу акт, подлежащ на съдебен контрол. Разгледана по същество, жалбата е основателна.