Решение № 193 от 27.07.2021, Апелативен съд - Велико Търново

РЕШЕНИЕ

№ 193 гр. Велико Търново , 27.07.2021 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АПЕЛАТИВЕН СЪД – ВЕЛИКО ТЪРНОВО, ТРЕТИ ГРАЖДАНСКИ И

ТЪРГОВСКИ СЪСТАВ в публично заседание на двадесет и втори юни, през две хиляди двадесет и първа година в следния състав:

Председател:

Членове:

ИЛИЯНА ПОПОВА

ГАЛЯ МАРИНОВА

МАЯ ПЕЕВА при участието на секретаря ИНА Д. СТОЯНОВА като разгледа докладваното от МАЯ ПЕЕВА Въззивно търговско дело № 20204001000325 по описа за 2020 година за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 258 и сл. ГПК.

С Решение № 43/24.04.2020 г. по т.д. № 143/2019 г. Окръжен съд Русе е отхвърлил искането на ОББ АД срещу „Екопетрол“ ЕООД съдът да постанови решение, с което да обяви неплатежоспособността на „Екопетрол“ ЕООД, с начално дата 15.02.2018 г., да открие производство по несъстоятелност на „Екопетрол“ ЕООД, да назначи временен синдик, да наложи обща възбрана и запор върху имуществото на длъжника, да определи дата на първото събрание на кредиторите. Присъдени са разноски.

Против това решение е постъпила въззивна жалба от „Обединена Българска банка“ АД, в която са наведени доводи за неговата неправилност.

Излагат се съображения за допуснати процесуални нарушения, като с отказа на първостепенния съд да се приемат писмени доказателства е останал неизяснен въпроса за съществуването и естеството на сочените задължения /дългосрочни или краткосрочни/ на ответника, което е довело до некоректно 1 определяне на коефициентите за ликвидност. В тази връзка изготвената експертиза не отразява действителното икономическо състояние на длъжника. Съдът не е съобразил разпоредбата на чл. 621а, ал. 1, т.2 ТЗ и при наличието на непълни и противоречиви данни относно финансовото състояние на дружеството – длъжник е бил длъжен да проведе пълно и главно доказване на фактите, обстоятелствата и възраженията, касаещи предмета на делото и по конкретно състоянието на неплатежоспособност/свръхзадълженост и началната му дата. Не е изследван въпросът за свръхзадължеността на дружеството, което също се сочи като процесуално нарушение. Излагат се съображения за активната легитимация на ОББ АД и се анализират показателите за финансова автономност и коефициенти на ликвидност, като се оспорва начина на изчисляване на последните, предвид обстоятелството, че задълженията на „Екопетрол“ ЕООД към „Експресбанк“ АД са краткосрочни, а не дългосрочни. Излага се, че дружеството освен неплатежоспособно е и свръхзадължено, което следва и от анализираните пред окръжния съд финансови показатели от вещото лице.

Заето е становище по началната дата на неплатежоспособност.

Моли съда да отмени обжалваното решение като неправилно и вместо него да постанови друго, с което бъде открито производство по несъстоятелност на „Екопетрол“ ЕООД, бъде обявена неплатежоспособността и свръхзадължеността на дружеството, с начална дата 16.04.2018 г., но не покъсно от 31.12.2018 г., бъде обявено дружеството в несъстоятелност, прекратена дейността му, бъде назначен временен синдик и определена дата на първо събрание на кредиторите, бъде допуснато обезпечение чрез налагане на обезпечителни мерки. Претендира разноски.

В срока по чл. 263, ал. 1 ГПК въззиваемата страна заема становище за неоснователност на депозираната жалба, като излага съображения, че сочените процесуални нарушения не са допуснати, финансовото състояние на дружеството е изяснено. Оспорва се възражението, че не е обсъдена евентуална свръхзадълженост на ответното дружество, тъй като неплатежоспособността и свръхзадължеността са самостоятелни основания, а в исковата молба не е предявено основанието свръхзадълженост, поради което съдът не е длъжен да изследва обстоятелствата, относими към съставомерността на това основание.

2

Настоящият състав, като взе предвид наведените в жалбата оплаквания, становищата на страните и като прецени събраните по делото доказателства, приема за установено следното:

Въззивната жалба е подадена в срок, от надлежна страна, срещу подлежащ на обжалване съдебен акт, поради което се явява процесуално допустима и следва да се разгледа по същество.

При извършване на проверката по чл. 269 ГПК настоящият състав констатира, че оспореното съдебно решение не страда от пороци, водещи до неговата нищожност – постановено е от законен състав, в пределите на правораздавателната власт на съда, в писмена форма, с разбираемо изложени аргументи, подписано от председателя на състава. При извършената проверка въззивният съд констатира, че съдебното решение е допустимо, поради което следва да пристъпи към решаване на спора по същество, съгласно чл. 271, ал.

1 ГПК.

Пред Окръжен съд Русе на 13.05.2019 г. е предявена молба от „Обединена Българска Банка“ АД за откриване на производство по несъстоятелност на „Екопетрол“ ЕООД, като се обяви неговата неплатежоспособност с начална дата 15.02.2018 г., бъде назначен временен синдик, наложена обща възбрана и запор върху имуществото и се определи дата на първо събрание на кредиторите. В молбата са изложени обстоятелства, че ОББ АД е кредитор на „Екопетрол“ ЕООД въз основа на сключен договор за факторинг № FDR00002/21.04.2016 Г., изменян и допълван с анекси, между които и Анекс № 5/23.08.2017 г. „Екопетрол“ ЕООД е платец по 37 бр. фактури за доставка на горива, на обща стойност 598176,80 лв. с доставчик „Полисан“ АД, като тези вземания по търговски фактури са прехвърлени на ОББ АД с цитирания договор за факторинг.

Въпреки отправените покани до длъжника, същият не е предприел действия за погасяване на задълженията си към ОББ АД. Последното плащане по прехвърленото от „Полисан“ АД вземане е извършено на 13.04.2018 г. С оглед на това ОББ АД счита, че „Екопетрол“ ЕООД не е в състояние да изпълнява изискуемите си парични задължения, произтичащи от посочените търговски сделки, като затрудненията му не са временни и преодолими, предвид наличието и на други задължения и липсата на недвижимо имущество.

3

Ответникът „Екопетрол“ ЕООД оспорва молбата. Счита, че задълженията по процесните фактури са погасени, поради плащането им. По тези причини не е извършвано плащане към ОББ АД, а не поради неплатежоспособност. Дружеството развива успешна търговска дейност, като няма непогасени изискуеми задължения по търговски сделки, публично правни задължения, няма неизплатени трудови възнаграждения, няма образувани изпълнителни дела, а за 2018 г. е реализирало печалба.

С обжалваното решение е прието, че е доказано изискуемо вземане на кредитора от длъжника, тъй като „Полисан“ АД е издал фактури за доставка на гориво, по които се дължи плащане в пари, не е доказана уговорка за даване вместо изпълнение. Същевременно, от икономическата експертиза се установява, че предприятието на „Екопетрол“ ЕООД е в състояние да погасява текущите си парични задължения и отказът му да плати на ОББ АД се дължи не на състояние на неплатежоспособност, а на добросъвестна убеденост, че вземанията са погасени чрез даване на дяловете в „Екогаз“ ЕООД вместо изпълнение. Отрицателната стойност на собствения капитал има отношение към друго, непредявено основание за откриване на производство по несъстоятелност, а именно свръхзадълженост. По тези съображения молбата за откриване на производство по несъстоятелност е отхвърлена.

При така изложените обстоятелства и становища на страните, и предвид събраните доказателства настоящият състав мотивира следната фактическа обстановка: Между ОББ АД и „Полисан“ АД е сключен договор за факторинг № FDR00002/21.04.2016 г., по силата на който „Полисан“ АД като доставчик прехвърля на ОББ АД като фактор по реда на чл. 99 ЗЗД всички свои настоящи и бъдещи вземания по търговски фактури с отложено плащане, издадени срещу платците, посочени в приложенията, които са неразделна част от договора. За прехвърлянето на вземания от страна на фактора се представят копия от съответните фактури, отнасящи се до изкупените вземания, заверени от доставчика, с гриф „вярно с оригинала“, ведно с документите, удостоверяващи възникването и правата на доставчика върху всяко вземане, неговото съществуване по основание и размер, както и представяне на заверено копие на договора, споразумението или друг писмен документ, въз основа на който е дължимо фактурираното плащане.

4

Доставчикът се задължава да извести писмено платеца на всяко едно вземане по всяка една фактура за извършеното прехвърляне на вземания в полза на фактора, като изрично впише във всяка фактура, че задължението за плащането й в деня на падежа се изпълнява чрез превод в полза на фактора. С допълнително споразумение № 5/23.08.2017 г. към договора за факторинг страните са се съгласили, че считано от датата на споразумението „Екопетрол“ ЕООД и „Абритус Ойл“ ЕООД се включват като платци по договора за факторинг. По делото са приложени уведомления от доставчика „Полисан“ АД до ОББ АД и до „Екопетрол“ ЕООД за издадени фактури, вземанията по които са прехвърлени в полза на ОББ АД, съответните фактури, експедиционни бележки към тях, както и уведомления, изходящи от законния представител на „Екопетрол“ ЕООД И. Х. И., че доставките са редовно извършени, нямат възражения по дължимостта на сумите, нямат насрещни вземания от доставчика и изразяват съгласие за плащане към ОББ АД. Общият размер на претенциите възлиза на 598176,80 лв., съобразно изслушаната съдебно икономическа експертиза, която е установила, че тези задължения са отразени в счетоводството на „Екопетрол“ ЕООД като задължения към „Полисан“ АД. Във връзка с изпълнението на задължението по ЗДДС и включване в дневниците на покупките на фактурите за покупка на гориво от „Полисан“ АД и ползването на данъчен кредит по тези фактури, в счетоводството същите са осчетоводявани с доставчик „Полисан“ АД. При извършване на разплащането фактурите, по които „Полисан“ АД е прехвърлил вземането си, са плащани по сметката на ОББ АД, като в счетоводството е закривано задължение към „Полисан“ АД по съответната фактура. ОББ АД е отправила покана към „Екопетрол“ ЕООД за плащане на задълженията по посочените фактури, но такова не е последвало. По делото са събрани писмени и гласни доказателства относно възражението на ответника за погасяване на задълженията чрез даване вместо изпълнение за цена на дружествения дял на „Екогаз“ ЕООД, но тъй като изводът на първостепенния съд за активната легитимация на кредитора ОББ АД не е оспорен пред въззивната инстанция, настоящият състав счита, че не следва да обсъжда тези доказателства.

В първоинстанционното производство е изследвано финансовото състояние на дружеството за 2018 г., като вещото лице е изчислило 5 показателите му към 31.12.2018 г. и към 30.06.2019 г. При изчисляването на показателите е взето под внимание задължение към финансови предприятия в размер на 361 х.лв., отнесено като дългосрочно такова. В хода на първоинстанционното производство е установено образуването на изпълнителни дела срещу длъжника „Екопетрол“ ЕООД и с оглед задължението на съда за установяването на факти и събиране на доказателства относно състоянието на неплатежоспособност на длъжника и началната му дата, който извод следва от разпоредбата на чл. 621а, ал. 1, т. 2 ТЗ и от мотивите на т. 1 на ТР 1/03.12.2018 г. на СГТК на ВКС, във въззивното производство е изискана и събрана информация относно висящите изпълнителни дела срещу „Екопетрол“ ЕООД, техния предмет, размери и е изготвена допълнителна съдебно икономическа експертиза, която да изследва показателите за финансовото състояние на дружество, съобразно установеното. В тази връзка не може да бъде споделен довода на първостепенния съд, че по отношение на тези представени доказателства е налице преклузия, тъй като преклузията настъпва само по отношение на възраженията и свързаните с тях доказателства, касаещи активната легитимация на кредитора по молбата, но не и възраженията и доказателствата, касаещи предмета на делото, по отношение на който се формира сила на присъдено нещо

– състоянието на неплатежоспособност/свръхзадълженост и началната му дата. От изпратеното писмо на ЧСИ Ц. Г., с район на действие ОС Русе се установява, че срещу „Екопетрол“ ЕООД е образувано изпълнително производство за сумата 3754,09 лв. под № 389/2019 г., по което са наложени запори на банкови сметки, поканата за доброволно изпълнение е връчена на 25.07.2019 г. и към датата на писмото 16.10.2020 г. по изпълнителното дело не са постъпили суми. От писмо на ЧСИ И. Х., с район на действие ОС Русе се установява, че е образувано изп.д. № 20198320401282 по изпълнителен лист от 17.06.2019 г., издаден въз основа на заповед за изпълнение по ч.гр.д. № 3810/2019 г. на РС Русе въз основа на счетоводните книги на „Експресбанк“ АД по договор за овърдрафт за оборотни средства от 07.09.2016 г., , като изпълнителният лист е издаден срещу „Екопетрол“ ЕООД, „Абритус Ойл“ ЕООД и И. Х. И. за солидарно заплащане на следните суми: 358610,97 лв. – главница, ведно със законната лихва от 12.06.2019 г., 20620,13 лв. – лихви за забава, 7584,62 лв. – разноски. По делото е извършен опис и продан на недвижими имоти. За 6 изясняване финансовото състояние на дружеството е приложен счетоводен баланс на „Екопетрол“ ЕООД към 31.12.2019 г.