Решение № 9 от 09.01.2023, Административен съд - Перник

Р Е

Ш Е Н

И Е

№ 9 гр. Перник, 09.01.2023 г.

В И М Е Т О Н А

Н А Р О Д А

Административен съд – Перник, касационен състав, в публично съдебно заседание на двадесет и първи декември през две хиляди двадесет и втора година в състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ:

СЛАВА ГЕОРГИЕВА

ЧЛЕНОВЕ: МАРИЯ ХРИСТОВА

КИРИЛ ЧАКЪРОВ при секретаря Наталия Симеонова и в присъствието на представител на Окръжна прокуратура – Перник, прокурор Моника Любомирова, като разгледа докладваното от съдия Георгиева КАНД № 237 по описа на съда за 2022 година, за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 208 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК) във връзка с чл. 63в от Закона за административните нарушения и наказания (ЗАНН).

Образувано е по касационна жалба на Агенция „Митници“ (АМ), чрез юрисконсулт Н.Й.-Т.против решение № 260025 от 06.10.2022 г. на Районен съд – Перник, постановено по АНД № 349/2021 г. по описа на Районен съд – Перник, с което е отменено наказателно постановление (НП) № 1375/2019 от 07.10.2019 г., издадено от главен директор на Главна дирекция „Митническо разузнаване и разследване“ (ГДМРР) в Централно митническо управление (ЦМУ) на АМ, с което на „****“ ЕООД, ЕИК ****, седалище и адрес на управление гр. София, община Столична, област София, район **** **** ****, представлявано от Н.А.П.– управител и едноличен собственик на капитала, на основание чл. 126, ал. 1, т. 2 от Закона за акцизите и данъчните складове (ЗАДС) във вр. с чл. 83, ал. 1 от ЗАНН, е наложена имуществена санкция в размер на 19 394.22 лв. (деветнадесет хиляди триста деветдесет и четири лева и двадесет и две стотинки) и е постановено отнемане на предмета на нарушението енергиен продукт – 15011 литра, нефтен продукт-нефтено масло, в което преобладават неароматните съставки, съдържащо биодизел, отговарящо на изискванията за тежки масла.

В жалбата се сочи, че обжалваното решение е постановено при съществени процесуални нарушения и в нарушение на материалния закон. Иска се отмяна на решението и потвърждаване на наказателното постановление.

В срока по чл. 213а, ал. 4 от АПК, ответникът, редовно уведомен за касационната жалба, депозира отговор. Оспорва жалбата и моли съда да остави в сила решението на Районен съд – Перник.

В съдебно заседание касаторът, редовно призован, за представител изпраща юк. Г.С..

Поддържа жалбата и пледира същата да се уважи. Прави възражение за прекомерност на претендираното адвокатско възнаграждение..

В съдебно заседание ответникът, „****“ ЕООД, гр. София, редовно призован, за представител изпраща адв. А.Т.. Поддържа отговора и пледира касационната жалба да се остави без уважение като се остави в сила първоинстанционното решение. Претендира присъждане на съдебни разноски.

Представителят на Окръжна прокуратура – Перник дава заключение за неоснователност на касационната жалба. Предлага съдебният акт да бъде оставен в сила.

Касационната жалба е процесуално допустима, като подадена в срок, от страна в производството по делото пред първата съдебна инстанция, за която решението е неблагоприятно, срещу подлежащ на обжалване съдебен акт.

След извършена касационна проверка в пределите по чл. 218, ал. 2 от АПК съдът намира, че решението на районния съд е валидно и допустимо, като постановено от компетентен съд в предвидената от закона форма, по допустима жалба.

Касационната жалба следва да се разгледа по същество.

С НП №

1375/2019 от 07.10.2019 г., директорът на ГДМРР в ЦМУ на АМ наложил на „****“ ЕООД, гр. София, на основание чл. 126, ал. 1, т. 2 от ЗАДС във вр. с чл. 83, ал. 1 от ЗАНН, имуществена санкция в размер на 19 394.22 лв. (деветнадесет хиляди триста деветдесет и четири лева и двадесет и две стотинки), за това, че на 29.01.2019 г., в гр. Перник, като превозвало в специализиран автомобил – автоцистерна, марка MAN, с държавен контролен номер (ДКН) ****, акцизни стоки – енергиен продукт, 15 011 литра при 15°C, с код по КН

2710 20 31, без данъчен документ по ЗАДС или фактура, или митническа декларация, или придружителен административен документ/електронен административен документ или документ на хартиен носител, когато компютърната система не работи, или друг документ, удостоверяващ плащането, начисляването или обезпечаването на акциза, с което е осъществен състав на административно нарушение по чл. 126, ал. 1, предл. четвърто от ЗАДС. Със същото наказателно постановление, на основание чл. 124, ал. 1 от ЗАДС, като предмет на нарушение по чл. 126, ал. 1 от ЗАДС, в полза на държавата е отнета стоката – енергиен продукт – 15 011 литра при 15°C, нефтопродукт – нефтено масло, в което преобладават неароматните съставки, съдържащо биодизел, отговарящо на изискванията за „тежки масла“ – „тежки горива“ (fuel oils), с тегловно съдържание на сяра, непревишаващо 0.1%, с код по КН 2710 20 31.

Наказателното постановление е обжалвано пред Районен съд – Перник, който с решение № 260025 от 06.10.2022 г., постановено по АНД № 349/2021 г. по описа съда, го е отменил изцяло като незаконосъобразно.

За да постанови обжалваното решение районният съд, въз основа на приобщените по делото доказателства, е приел от фактическа страна, че на 29.01.2019 г., от митнически служители в ГДМРР в ЦМУ на АМ в хода на проверка във връзка със спазване разпоредбите на ЗАДС и ППЗАДС, в хода на рутинен обход в гр. Перник, кв.

„Изток“, на около 200 метра пътен възел „Даскалово“ на Автомагистрала „Струма“, е извършена рутинна проверка на товара на специализиран автомобил – автоцистерна марка MAN с ДКН ****, собственост на „****“ ЕООД, ЕИК ****, резултатите от която отразили в Протокол за извършена проверка (ПИП) № 19BG9999А003171/29.01.2019 г. Водачът на превозното средство – В. П., обяснил, че работи на длъжност шофьор в „****“ и превозва гориво, закупено от данъчния склад на „****“ ООД в гр. ****, към бензиностанцията на дружеството „****" ЕООД, находяща се на ул. ****в гр. София. При проверката представил: -Акцизен данъчен документ (АДД) с № ********** с УКН: 0000000004322324/29.01.2019 г. за дизелово гориво Б6, с количество 13 937 литра при 15°С; -Приемо-предавателен протокол с № **********/29.01.2019 г.; -Товарителница № 133692/29.01.2019 г. и Декларация за съответствие на качеството на течните горива с № 1228/21.01.2019 г.

След справка в системата БАЦИС (Българска

Акцизна Централизирана Информационна Система) било установено, че за същото превозно средство, от същия ден има втори АДД с УКН 0000000004322318/29.01.2019 г., за бензин А95. На въпрос къде е документът за бензина, шофьорът заявил, че е разтоварен на бензиностанция в гр. Перник и отсек № 4 на товарното отделение на автоцистерната, където се е намирал бензина е празен.

При отваряне от страна на проверяващите на всички четири люка на товарното отделение на автоцистерната, установили че всичките четири отсека са пълни с течност, наподобяваща по цвят енергиен продукт и с характерен мирис на дизелово гориво.

Поради установеното несъответствие между представените документи за товара и направения в последствие физически оглед товарният автомобил, заедно с горивото превозвано в него бил насочен към лицензиран данъчен склад на търговско дружество „****“ ООД, находящ се в гр. ****, 1281, кв. ****, с ИНДС:

BGNCA00275000, с цел извършване на допълнителни действия по проверката – вземане на проби за лабораторен анализ, установяване на точни количества енергиен продукт и предаване на съхранение на веществени доказателства.

С цел обезпечаване на горивото в товарното отделение на автоцистерната, върху люковете на същото били поставени четири броя акцизни пломби с № 0060147, № 0060194, № 0060094, № 0060136 и един брой акцизна пломба на страничен капак на помпено отделение за разтоварване – № 0060103.

При пристигането в лицензирания данъчен склад на търговско дружество „****“ ООД, в присъствието на шофьора на автоцистерната били проверени гореописаните пет броя акцизни пломби, същите били с ненарушена цялост, след което били свалени за извършване на последващи действия.

С цел установяване на точното количество съдържащо се в автоцистерната, същата била претеглена на сертифицирана везна, с валиден стикер за метрологичен контрол до 09.2019 г., на данъчен склад „****“ ООД, която отчела теглото на товарния автомобил (пълен): 25 520 кг.

Митническите служители пристъпили към вземане на проби от всеки отсек на товарното отделение. Пробите за лабораторен анализ били взети посредством служебен пробоотборник. За взетите за лабораторен анализ проби от отсек № 1, № 2, № 3, и № 4 били съставени, съответно, четири броя протоколи за вземане на проба с № 28, № 29, № 30 и № 31 от 29.01.2019 г. Пробите били взети в присъствието на шофьора В. П..

На място бил извършен полеви тест със служебен денситометър, като била измерена следната плътност на течността: -отсек № 1 – 0, 846 при 7.7°С; - отсек № 2 – 0, 843 при 7.1°С; - отсек № 3 – 0, 845 при 6.3°С; - отсек № 4 – 0, 845 при 6.6°С.

След приключване на гореописаните действия било пристъпено към проточване на течността в митнически склад, предоставен от „****“ ООД за временно и възмездно ползване съгласно договор за наем № 32-17112/20.01.2017 г., находят се в гр. ****, ул. ****Проточването на енергийния продукт било извършено посредством помпата и маркуча на автоцистерната, в метален съд с вместимост 20 000 литра.

Отчетени чрез брояча на автоцистерната били следните стойности: -отсек № 1 – 6964 литра при 7.7°С; -отсек № 2 – 3002 литра при

7.1°C; -отсек № 3 – 3006 литра при 6.3°С; отсек № 4 – 4973 литра при 6.6°С.

Съдът, с наличното в него гориво бил обезпечен с четири броя акцизни пломби – два броя на капака с № 0059954 и № 0059908 и два броя на изпускателния кран с № 0059903 и № 0059902. След края на проточването товарният автомобил отново бил измерен на същата везна, която отчела 10 500 кг.

Лицензираният складодържател официално издал един брой кантарна бележка от 29.01.2019 г. за извършените от него измервания на автоцистерна с ДКН ****, описвайки тара: 10 500 кг.; бруто: 20 520 кг.; нето: 15 020 кг.

Горивото

– 15020 кг., било иззето с „Опис за иззетите веществени и писмени доказателства“, към ПИП № 19BG9999A003171/29.01.2019 г., неразделна част от ПИП № 19BG9999A003171/29.01.2019 г.

Със заявки за анализ с вх. № 06/30.01.2019 г., № 07/30.01.2019 г., № 08/30.01.2019 г., № 09/30.01.2019 г., взетите проби, били изпратени за анализ в Централна Митническа Лаборатория (ЦМЛ) – София.

Резултатите за горивото в съответните отсеци на автоцистерната съгласно получените митнически лабораторни експертизи (МЛЕ) № 06-30.01.2019/14.03.2019 г., № 08/30.01.2019 г. и № 09/30.01.2019 г., са следните: „Въз основа на получените резултати и експертната оценка, в съответствие с термините и разпоредбите на глава 27 на КН, изпитаната проба, представлява нефтопродукт – нефтено масло, в което преобладават неароматните съставки, съдържащо биодзел, отговарящо на изискванията за „тежки масла“ – „тежки горива (fuel oils)“, с тегловно съдържание на сяра непревишаващо 0.1%“. Въз основа на горецитираните експертиза е извършено тарифно класиране на стоките, предмет на анализ, за което е изготвена служебна бележка с рег. индекс № 32-78313/15.03.2019 г., съгласно което класирането на същите се извършва в код по КН 2710 20 31. Въз основа на така извършените експертизи, митническите органи приемат, че течността в отсеци № 1, № 3 и № 4 на автоцистерна с ДКН **** не отговарят по характеристики на тази, по представените документи – АДД с № **********/29.01.2019 г. Точното количество на енергийният продукт е 12 605 кг. или 15 011 литра, измерени при 15°С.

Получената митническа лабораторна експертиза с № 07-30.01.2019/14.03.2019 г., относима към горивото в отсек № 2 на автоцистерната е със становище: „Въз основа на получените резултати и експертната оценка, изпитаната проба, представлява нефтопродукт – нефтено масло, в което преобладават неароматните съставки, съдържащо биодзел, отговарящо на изискванията за „тежки масла“ – „газьол“, със съдържание на сяра, непревишаващо 0, 001%“.Въз основа на експертиза № 07-30.01.2019/14.03.2019 г. е извършено тарифно класиране на стоките, за което е изготвена служебна бележка с рег. индекс № 32-78313/15.03.2019 г., съгласно което класирането на стоката в този отсек се извършва в код по КН 27 10 20 11.