Решение № 610 от 28.09.2021, Районен съд - Варна

РЕШЕНИЕ

№ 610 гр. Варна, 28.09.2021 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – ВАРНА, 13 СЪСТАВ в публично заседание на седемнадесети септември, през две хиляди двадесет и първа година в следния състав:

Председател:

Сияна Генадиева при участието на секретаря Цветанка Ив. Кънева като разгледа докладваното от Сияна Генадиева Административно наказателно дело № 20213110202791 по описа за 2021 година Производството е образувано на основание чл.59 и следващите от Закона за административните нарушения и наказания/ЗАНН/ по жалба от ЗЛ.

П. ЗЛ., срещу наказателно постановление № 11-01-15/ от 21.06.2021 г., издадено от заместник-директор на Агенция за държавна финансова инспекция /АДФИ/, с което му е наложено административно наказание глоба в размер на 5858,75 лева на основание чл.256 ал.1 от Закона за обществените поръчки/ЗОП/ за извършено нарушение на чл.17 ал.1, вр.чл.20 ал.2 т.2, вр.чл.3 ал.1 т.3 от ЗОП.

В жалбата се извеждат твърдения, че процесното НП е незаконосъобразно, тъй като е издадено при съществени нарушения на материалния закон и процесуалните правила. Извеждат се твърдения, че са спазени изискванията на Закона за възлагане на обществените поръчки. Моли съда да отмени наказателното постановление изцяло като незаконосъобразно.

В съдебно заседание въззивникът, редовно призован, не се явява, представлява се от процесуален представител адвокат И., която поддържа жалбата на посочените в нея основания.

Въззиваемата страна, чрез процесуалният си представител главен юрисконсулт Антония Топчиева, оспорва жалбата и моли съда да потвърди 1 обжалваното наказателно постановление като правилно и законосъобразно.

Счита, че се касае за доставка на резервни части и извършване на ремонти, които са регулярни, могат да се предвидят и да се включат като отделни позиции в една обществена поръчка. Моли за присъждане на юрисконсултско възнаграждение.

След преценка на доводите на въззивника и становището на въззиваемата страна, с оглед събраните доказателства по делото, съдът прие за установено от фактическа страна следното:

Въз основа на Заповед на директора на АДФИ на инспектор И. от ИРМ Варна, било възложено извършването на финансова проверка на Градски транспорт Варна ЕООД за спазване на законодателството в областта на обществените поръчки, в т.ч. сключените договори и тяхното изпълнение.

По време на извършване на проверката било установено следното:

Градски транспорт ЕАД е търговско дружество. Предметът на дейност на дружеството бил осъществяване на превоз на пътници срещу заплащане; тролейбусен транспорт на пътници, ремонтна дейност и диагностика на МПС; търговия с гориво-смазочни материали, резервни части и гуми, технически услуги и ремонт на автобусни спирки и други услуги. Едноличен собственик на капитала била Община Варна.

Дружеството се управлявало от Съвет на директорите в състав: Жельо Петров Алексиев - председател, Тодор Георгиев Докимов - заместникпредседател и ЗЛ. П. ЗЛ. - изпълнителен член и изпълняващ длъжността изпълнителен директор, възложена с договор № Д13000981Вн/29.08.2013 г./приложено заверено копие/ З. бил избран и като представляващ дружеството.

Като обект па доминиращо влияние от страна на публичен възложител по чл. 5 , ал. 2, т. 9 на ЗОП, извършващо секторна дейност по чл. 123, т. 4, дружеството е „публично предприятие" по смисъла на § 2, т. 42 от ДР на същия закон, а представляващият го е секторен възложител по чл. 5, ал. 4, т. 1 на същия закон /ДВ бр. 13/ 16.02.2016 г./.

В хода на проверката било установено, че във връзка със задачите на финансовата инспекция била изискана и представена справка изх. № 2020126-4/30.01.2020 г., относно извършените през 2018 г. и 2019 г. разходи па средства за услуги, проведените процедури, сключените договори и плащанията по тях. За детайлизиране на данните била изискана и представена справка изх. № 1211/2020 от 09.10.2020 г., относно извършените доставки на 2 резервни части и материали за автобуси и тролейбуси, проведени процедури, сключени договори и плащания по тях.

Съгласно последната справка, извършените за проверявания период разходи на „Градски транспорт" ЕАД за доставки на резервни части и материали за автобуси и тролейбуси възлизал на 2941925.74 лв. / 2451604.78 лв. без ДДС/, 1648877.22 лв. без ДДС, от които за 2018 г. и 802727.56 лв. без ДДС за 2019 година. Посочените разходи са документирани със 4976 бр. фактури, издадени от различни фирми. Фактурите са за извършени доставки чрез покупка на резервни части и аксесоари за превозни средства и двигатели на превозни средства, маслени, бензинови и пьздушни филтри, лагери и други. Тези дейности са доставка, с обект обществена поръчка по смисъла на чл.З, ал.1, т.2 от ЗОП и кодове по CPV № 34300000-0, 42913000-9, 44440000-6 и други. Доставките са обществена поръчка, възложена от секторен възложител по чл. 5, ал. 4 от същия закон. Те са регулярни, като през 2017 г. са възложени такива за 1615046 лв. без ДДС.

Съгласно чл. 21, ал. 8 от ЗОП „при обществени поръчки за доставки или услуги, които са регулярни или подлежат на подновяване в рамките на определен период, прогнозната стойност се определя па базата на: 1. действителната обща стойност на поръчките от същия вид, конто са възложени през предходните 12 месеца, коригирана с евентуалните промени в количеството или стойността, които биха могли да настъпят за период от 12 месеца след възлагането на поръчката, или 2. общата прогнозна стойност на поръчките, възложени през 12-те месеца след първата доставка или услуга".

Определената по реда на цитираната разпоредба прогнозната стойност на обществената поръчка за доставка па резервни части и материали е над 1000000 лв. без ДДС.

Задължението на възложителите да приложат предвидения в закона ред за възлагане па обществена поръчка, когато са налице основанията за това е регламентирано с чл. 17, ал. 1 от същия закон, като с чл. 20, ал. 1, т. 3, б. б) от 3011 (ДВ. бр. 13/16.02.2016 г.) е конкретизирано, че секторните възложители прилагат процедурите по чл. 18, ал. 1, т. 1, 2, 4, 6, 7, 9 и 11 - 13, когато обществените поръчки за доставки и услуги имат прогнозна стойност поголяма или равна на 817524 лв. без ДДС. С изменение на разпоредбата (ДВ, бр. 86 от 2018 г., в сила от 01.03.2019 г.) този праг е увеличен на 860000 лв. без ДДС, като с изм., бр. 102 от 2019 г., в сила от 01.01.2020 г. той е определен на 837000 лв. без ДДС.

При доставки с прогнозна стойност от 70 000 лв. до горепосочения праг по ал. 1 секторните възложителите следва да приложат процедурите по чл. 18, ал. 1, т. 12 или ] З/публично състезание или пряко договаряне/ - чл. 20, ал. 2, т.2 от ЗОП (ДВ. бр. 13/16.02.2016 г.).

За откриването на процедура по чл. 18, ал. 1, т. 1, 2, 4, 6, 7, 9 и 11 - 13 възложителят следва да издаде решение по чл. 22, ал. 1 от ЗОП, да одобри обявление, а при процедурите по чл. 18, ал. 1, т. 8 - 10 и 13 - поканата за 3 участие, както и документацията към обявлението или покана, когато е приложимо и да изпрати решенията и обявленията по електронен път до Агснгдията по обществени поръчки за публикуване в Регисгьра па обществените поръчки (РОП) по реда на чл. 99 от ЗОП. Решенията, обявленията и поканите, свързани с откриването па процедура следва да бъдат публикувани и в профила на купувача - чл. 42, ал. 2 от ЗОП.

По посочените договори за обществена поръчка, през периода от 03.01.2018 г. до 31.12.2018 г. са извършени доставки на резервни части и материали за автобуси и тролейбуси на обща стойност 1 392 778.07 лв. / 1 160 648.39 лв. без ДДС/. За останалите доставки на резервни части и материали на стойност 488 228.83 лв. без ДДС не е публикувано решение за откриване на процедура по реда на ЗОП, съответно са възложени без да е проведена такава.

Последните са документирани с 965 бр. фактури, издадени през същия период, като разходите по тях са извършени / разплатени от З.З. Изпълнителен дирекгор на „Градски транспорт" ЕАД и секторен възложител по чл. 5, ал. 4, т. 1 на 3011. Стойността им е в праговете по чл. 20, ал. 2, т. 2 от ЗОП / от 70 000 лв. до 817524 лв. без ДДС/, като е следвало да бъдат възложени чрез процедура по чл. 18, ал. 1, т. 12 или 13 / публично състезание или пряко договаряне/.

Задължението за това е възникнало към момента на достигане па минималния стойностен праг по чл. 20, ал. 2 от 70 000 лв. без ДДС.

При анализ на данните в представената справка изх. № 1211/2020 от 09.10.2020 г. е установено, че този праг е надвишен с разходите за доставка на резервни части и материали по фактура №572/22.01.2018 година.

Съгласно чл.3 ал.1 т.2 от Закона за обществените поръчки обекти на обществени поръчки са доставките на стоки, осъществявани чрез покупка, лизинг, наем или финансов лизинг, със или без право на закупуване, както и всички необходими предварителни дейности по употребата на стоката, като инсталационни или монтажни работи, тестване на машини и съоръжения и други, а по силата на т.3 - и предоставянето на услуги.

Съгласно чл.5 ал.1 от ЗОП възложителите отговарят за правилното прогнозиране, планиране, провеждане, приключване и отчитане за резултатите от обществените поръчки. Възложителите са публични и секторни. Ал.4 т.1 на същия член уточнява, че секторни възложители са представляващите публичните предприятия и техни обединения, когато извършват една или няколко секторни дейности. Съгласно чл.123 т.4 от ЗОП един от видовете секторни дейности са транспортните услуги.

АНО извежда извод, че З.З. в качеството си на изпълнителен директор и на възложител на обществени поръчки по смисъла на чл.5 ал.4 от ЗОП на 4

22.01.2018 г., ( датата на първата фактура № 572 за доставка на резервни части и материали за автобуси и тролейбуси, с която с превишен минималният стойностен по чл. 20, ал. 2, т. 2 от ЗОП), в гр. Варна, ЗЛ. П. ЗЛ., в качеството си на Изпълнителен директор на „Градски транспорт" НАД, гр.

Варна и на Възложител на обществени поръчки по смисъла на чл, 5, ал. 4, т. 1 на ЗОП не е приложил процедура по чл. 18, ал, 1. т. 12 или т. 13 от ЗОП за възложена обществена поръчка за доставка на резервни части и материали за автобуси и тролейбуси, на стойност 488228.83 лв. без ДДС / 585874.60 лв. с ДДС/, в границите по чл. 20, ал. 2, т. 2 от ЗОП, въпреки че са били налице всички законови основания за това. Вместо това, тези доставки са възложени директно, по реда на чл. 20, ал. 4, т. 3 от ЗОП, като разходите за тях са извършени въз основа на разходооправдателни документи (фактури) издадени от различни доставчици, през периода от 03.01.2018 г. до 31.12.2018 година.

След установяване на тези обстоятелства против въззивника бил съставен акт за установяване на административно нарушение. Въз основа на съставеният акт било издадено и атакуваното наказателно постановление, в което административно-наказващият орган възприел изцяло описаната в акта фактическа обстановка, приел, че е извършено нарушение на чл.17 ал.1 във връзка с чл.20 ал.2 т.2 във връзка ч чл.3 ал.1 т.3 от Закона за обществените поръчки и на основание чл.256 ал.1 от ЗОП е наложил на ЗЛ. П. ЗЛ. административно наказание глоба в размер на 5858,75 лева. Според наказващия орган нарушението е извършено за първи път, наказуемо е с глоба в размер на 1 на сто от извършения разход или от поетото задължение за извършване на разход, съобразно нормата на закона действала към момента на установяване на нарушението.

В хода на съдебното производство бе разпитан св.И.И. актосъставител, който потвърди отразените в АУАН обстоятелства. Съдът кредитира свидетелските показания на ИВ. Ж. ИВ. -актосъставител, като обективни в частта на установените факти и направените изводи, тъй като са подкрепени от останалите писмените доказателствени средства по делото.

Гореописаната фактическа обстановка се установява от събраните по делото доказателства по административно-наказателната преписка, приложените към въззивната жалба, събраните в хода на съдебното производство гласни доказателства и писмени доказателства, които са последователни, взаимно обвързани и непротиворечиви и анализирани в съвкупност не налагат различни изводи.

Съдът кредитира изцяло и приобщените писмени доказателствени 5 средства като обективни, непротиворечиви, взаимно допълващи се и представящи в хронологичен ред събитията.