Решение № 557 от 19.09.2024, Апелативен съд - София

Личните данни в текста са заличени.

РЕШЕНИЕ

№ 557 гр. София, 18.09.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АПЕЛАТИВЕН СЪД - СОФИЯ, 13-ТИ ТЪРГОВСКИ, в публично заседание на шести февруари през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: Христо Лазаров

Членове:

Женя Д.а

Жана Ив. Маркова при участието на секретаря Десислава Ик. Давидова като разгледа докладваното от Женя Д.а Въззивно търговско дело № 20231001000658 по описа за 2023 година

Производството е по реда на чл.258 и сл. от ГПК.

Oбразувано е по въззивна жалба, подадена от „Пирин филм“ ЕООД против решение № 32 от 05.06.2023 г., постановено по т. д. №9/2023 г. на Окръжен съд-Перник, ТО.

Твърди се във въззивната жалба, че в противоречие със закона, съдът е изключил възможността да бъде прогласена нищожността на извършеното вписване когато то противоречи на закона. Съдът не е обсъдил доводите за нищожност на извършеното вписване поради противоречие с параграф 4 от ПЗР на ЗТР. При пререгистрацията на дружеството е представено удостоверение, което не съдържа информация за извършена непарична вноска като липсва описанието на тази вноска, както и информацията за вида и стойността на непаричната вноска. Последващото вписване на непаричната вноска след като дружеството е вписано е нищожно, тъй като непълнотата на издаденото удостоверение не може да бъде поправена чрез заявление за вписване. Предметът на непаричната вноска, направен от дружеството е различен от този, който е вписан в търговският регистър, като липсва решение за увеличаване на капитала с такава непарична вноска. Налице е липса на 1 съгласие. Вписването на непарична вноска в търговския регистър, при нищожност на материално правния фактически състав на апорта има за последица и води до вписване на несъществуващо обстоятелство по смисъла на чл.29, ал.1, предл. трето ЗТРРЮЛНЦ. Моли за постановяване на решение, с което се отмени решението на първоинстанционния съд и вместо него се постанови друго по съществото на спора, с което се уважи предявения иск.

Въззиваемата страна „Ес ен ес глобал“ АД не е депозирала в срока по чл.263, ал.1 от ГПК писмен отговор.

Съдът по предмета на спора съобрази следното:

В исковата си молба от 01.02.2023 година ищецът „Пирин филм“ ЕООД твърди, че с НА №259/1999 година на Нотариус с рег. № ****, дело 256/15.07.1999 година на Нотариус с рег. № *** на НК с район на действие РС Благоевград, вписан в Службата по вписванията под №72, том III от 15.07.1999 година „Пирин филм“ ЕООД е признат за собственик на По партидата на ответника „Ес Ен ес Глобал“ АД е вписана непарична вноска със следното описание 54% ид.части от двуетажна монолитна сграда със застроена площ от 1555 кв.м., състояща се от четири сгради със самостоятелни обекти, построена върху поземлен имот с идентификатор №***, находящи се на административен адрес в гр.Благоевград, ул.“Крали Марко“, № 1, обл.Благоевградска с посочена стойност 384000 лева.

В наличните документи към това поле №33 от част „Вписани обстоятелства“ , раздел „Общ статус“, група „Капитал“ не е достъпен документ, от който да личи и който да доказва реализацията на фактическия състав за извършване на непаричната вноска. При справка в поле История за вписванията и заличаванията в полето се вижда, че при пререгистрацията на дружеството в Търговския регистър е направено вписване на 23.04.2008 година в 11:42:41 часа със следното описание на непарична вноска: Право на собственост върху недвижими имоти, описани подробно в устава на дружеството. Стойност:

594000 лева, а впоследствие на 02.04.2009 година в 14:45:40 часа е вписана описаната по-горе непарична вноска. С извършеното вписване в ТРРЮЛНЦ по партидата на ответника правото на собственост върху описаните имоти не е преминало от патримониума на ищеца в собственост на „Ес Ен ес глобал“ АД, но се създава възможност за третите лица да считат, че това право на собственост е преминало от патримониума на ищеца в патримониума на 2 ответника. Това е така поради принципа за обществено доверие във вписванията в търговския регистър, прогласен в чл.10, алинея 1 ЗТРРЮЛНЦ.

Въз основа на общественото доверие във вписването, установено в член 10, ал.1 ЗТРРЮЛНЦ ответникът добива възможност да се заяви и манифестира пред третите лица, включително да ползва и да се разпорежда като собственик на процесните недвижими имоти, макар и да не е станал такъв и правото на собственост никога да не е напускало патримониума на ищеца и да не е преминавало в патримониума на ответника. Това правно положение засяга правната сфера на ищеца понеже затруднява или прави невъзможно упражняването на правата му като собственик на процесните имоти, което пък обуславя правния му интерес от предявяване на иск за установяване на нищожност на извършеното вписване. Съгласно трайната практика на ВКС вписването на увеличението на капитала чрез непарична вноска/последващ апорт създава една презумпция за валидно извършване на апорта, тъй като съобразно разпоредбата на чл.496 ГПК сега чл.21, т.5 ЗТРРЮЛНЦ при разглеждане на искането за вписване, с което е сезиран регистърният съд е длъжен да прецени спазени ли са специалните изисквания, при наличието на които би било допустимо вписването на заявеното обстоятелство. Действието на позитивното регистърно решение обвързва всички, включително и съда до момента на неговото заличаване в търговския регистър. Извършеното вписване е нищожно поради противоречие със закона, тъй като пререгистрацията на търговците е уредена в параграф 4 от ПЗР на ЗТР. В ал.2 от параграф 4 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ е определена процедурата по пререгистрация на действащите към 01.01.2008 година търговци от търговските регистри, водени в съответните окръжни съдилища в ТР към Агенцията по вписванията. Пререгистрацията се извършва чрез вписване в търговския регистър към Агенцията по вписванията на търговеца или клона на чуждестранния търговец и на съответните обстоятелства за него въз основа на заявление от търговеца, съответно от управителя на клона на чуждестранен търговец и удостоверение за актуалното състояние по регистрацията му, в което съдът посочва кода по БУЛСТАТ на търговеца, съответно клона на чуждестранния търговец, издадено след датата на влизане в сила на закона и съдържащо пълни данни за актуалните вписани обстоятелства. В случаите на неприключили производства по вписвания по параграф 6 удостоверение се издава след извършване на вписването от съда. Дружествата и кооперациите 3 представят и заверен от управителния си орган дружествен договор или устав, който е актуален към 31.12.2007 година. Тълкуването на разпоредбата на чл.4 във връзка с ал.2 от параграф 4 ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ води до извода, че под пълни данни за актуалните вписани обстоятелства законодателят има предвид тези обстоятелства, за които е предвидено със закон, че подлежат на вписване.

Съгласно чл.192, ал.7 във вр. с чл.174, ал.2 и чл.165, т.5 ТЗ чл.72, ал.2 ТЗ и чл.193, ал.2 ТЗ видът и стойността на извършената непарична вноска в капитала на акционерното дружество подлежи на вписване в търговския регистър. При пререгистрацията на „Ес ен Ес Глобал“ АД е представено удостоверение от 28.02.2008 година, издадено от СГС по ф.д.6434/2000 година, 2 състав, което не съдържа информация за извършена непарична вноска в капитала на „Ес ен ес Глобал“ АД - нито описание на такава вноска, нито информация за вида и стойността на непаричната вноска. От изложеното е видно, че извършеното вписване е нищожно, поради противоречие със закона.

В случай, че бъде отхвърлен този иск твърди, че е вписано обстоятелство, което не е възникнало валидно. По партидата на „Ес ен ес глобал“ АД, част „Вписани обстоятелства“, раздел „Общ статус“, група „Капитал“, поле №33 е вписана непарична вноска, а в наличните документи не е достъпен документ, от който да личи реализацията на фактическия състав за извършване на непаричната вноска. При справка се вижда, че при пререгистрацията е направено вписване. При прегледа на заявление А5 с вх.

№20080314162632 не са приложени документи, доказващи реализацията на фактическия състав на непаричната вноска.

С решение №9 от 23.01.2003 година, постановено от СГС по ф.д.6434/2000 година, 2 състав е вписано увеличение на капитала на дружеството от 216 000 лева на 600 000 лева, чрез издаване на 384 акции с номинална стойност от 1000 лева всяка една, както и, че увеличението е извършено с непарична вноска – недвижими имоти на стойност 1 200 000 лева. От посоченото описание не става ясно какъв точно е предмета на непаричната вноска, както и дали това е процесната непарична вноска. Със заявление от 14.01.2023 година , по силата на което е образувано регистърното производство , завършило с решение №9 от 23.01.2023 година е поискано вписване по партидата на дружеството на „неговото прекратяване без 4 ликвидация поради преобразуването му в друг вид-от ЕАД в АД“, а като елемент от това преобразуване е посочено, че капитала се увеличава, като се определя на 600 000 лева, но без да е посочено на каква сума възлиза увеличението на капитала. Към това заявление е приложено решение на едноличния собственик на капитала на дружеството – „Ес ен ес глоубъл инвестмънтс“инк., с което е утвърдено „прекратяване на дружеството без ликвидация поради преобразуването му в друг вид – от ЕАД в АД“. В заявлението до СГС и в решението на едноличния собственик на капитала е посочено, че „Пирин филм“ ООД извършва непарична вноска със следния предмет: право на собственост върху УПИ I-9610 с площ от 2970 кв.м., ведно с построената върху имота двуетажна монолитна сграда, представляваща кино с адрес: гр.Благоевград, ул.“Крали Марко“, №1 и право на собственост върху УПИ I-2861 от кв.212 по регулационния план на ЦГЧ на гр.Благоевград с площ от 925,81 кв.м., представляващ лятно кино. Срещу тази непарична вноска „Пирин филм“ ООД записва 384 акции с номинална стойност от 1000 всяка една. Предметът на непаричната вноска е различен от този, вписан по партидата на дружеството. Непаричната вноска на „Пирин филм“ ООД никога не е била вписана в търговския регистър, воден от окръжните съдилища, както и впоследствие –след прехвърлянето му към Агенцията по вписванията.

Вписването в търговския регистър има конститутивно действие по отношение на преминаването на апортираното право от патримониума на вносителя в патримониума на дружеството –приобретател т.е. апортираните права се прехвърлят от вносителя към дружеството от момента на вписване на непаричната вноска в търговския регистър. При прегледа на хронологията на вписванията по партидата на дружеството в ТРРЮЛНЦ , както и по фирменото дело в окръжния съд се вижда, че никога не е било вземано решение за извършване на процесната непарична вноска, както и липсва изискуемото съгласно чл.73, ал.1 ТЗ „писмено съгласие на вносителя с описание на вноската и нотариална заверка на подписа му“-по отношение на процесната непарична вноска. Изводът, който може да се направи е, че непаричната вноска е вписана, но без да е реализиран фактическият състав за нейното вписване т.е без да е прието решение за увеличение на капитала с такава непарична вноска и без да е подписано съгласие с нотариално заверен подпис от вносителя. Фактическият състав на непаричната вноска е нищожен поради липса на съгласие –липсват както воля на търговското дружество, така 5 и воля на вносителя. Апортът е вид сделка с прехвърлителен ефект за правото на собственост. Волеизявленията на вносителя-собственик на имота и дружеството, което приема апорта се обективират в два акта – съгласие на собственика с описание на вноската, изразено в писмена форма с нотариална заверка на подписа –чл.73, ал.1 ТЗ и решение на общото събрание за увеличение на капитала чрез непарична вноска. Пороците при формиране на волята могат да се релевират на основанията по чл.26 ЗЗД. Вписването на апорта при нищожност на материално-правния фактически състав на апорта има за последица вписване на несъществуващо обстоятелство по смисъла на чл.29, ал.1, предл. трето ЗТРРЮЛНЦ. Моли съдът да постанови решение, с което обяви за нищожно поради противоречие със закона вписването в ТРРЮЛНЦ по партидата на „Ес ен ес Глобал“ АД на непаричната вноска с предмет: на стойност 384 000 лева., а в отношение на евентуалност да установи, че е вписано несъществуващо обстоятелство.