Определение № 330 от 24.11.2022, Окръжен съд - Пазарджик

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

№ 330 гр. Пазарджик, 24.11.2022 г.

ОКРЪЖЕН СЪД – ПАЗАРДЖИК в закрито заседание на двадесет и четвърти ноември през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: Иванка Г. Илинова като разгледа докладваното от Иванка Г. Илинова Търговско дело № 20225200900167 по описа за 2022 година

Предявен е иск с правно основание чл.74 от ТЗ.

Производството по делото е образувано по подадена искова молба от П. А. М., ЕГН ********** против „АСКЛЕПИУС 2019“ ООД , ЕИК 205614627, седалище и адрес на управление гр. Пазарджик, п.к. 4400, ул. „Криволак“ № 4, ет. 4, представлявано от законните му представители Е. С. К. и П. А. М. - заедно и поотделно,в която се твърди,че ищцата е съдружник в ответното дружество. По партидата на дружеството в ТРРЮЛНЦ на дата 03.10.2022г. е постъпило заявление обр.А4 за вписване на промени по партидата на дружеството, касаещи членството й.В законоустановеният срок в чл.74,ал.2 ТЗ,предявява иск за отмяна като незаконосъобразни ,на всички решения по т. 1,2,3,4,5 и 6 взети на проведено извънредно общо събрание на съдружниците (ОСС) на „АСКЛЕПИУС 2019“ ООД, ЕИК 205614627 от дата 03.10.2022 г. от 10.00 часа в град П в офиса на Адвокатско дружество „К и К.”, и всички решения по т.1 и т.2 от протокол на еднолично дружество с ограничена отговорност „АСКЛЕПИУС 2019“ ЕООД , ЕИК 205614627 на дата 03.10.2022 г. от 10.30 часа - без посочено място на провеждане , а именно: заличаване на ищеца П. А. М. като съдружник, заличаване на управителя П. А. М. като управител, промяна в правноорганизационната форма на дружеството от ООД в ЕООД, поемане на 25 броя дружествени дяла собственост на ищцата от другия съдружник в дружеството, промяна в седалището и адреса на управление на дружеството от гр. Пазарджик, п.к. 4400, ул. „Криволак“ № 4, ет. 4 на гр.Пазарджик, ул.”Мак Гахан” № 12, ет.4, ап.10, отмяна на действащия дружествен договор и вписване на нов учредителен акт на „АСКЛЕПИУС 2019“ ООД.

Твърди се,че атакуваните решения са незаконни поради нередовности по свикването на ОСС. В цитираните документи не се установява адрес на провеждането на ОСС .

За провеждането на общо събрание на дружеството следва да се свика с писмени покани до всеки съдружник и в тях трябва да бъде вписана дата, часа и място, както и дневния ред.Поканата трябва да е връчена най-малко 7 дни преди насроченото заседание на 1

ОСС - чл.8, ал.12 от действащия Дружествения договор и чл. 139 от ТЗ. Покана за проведеното ОС ищцата не е получила. Не е представена и в документите представени със заявление обр. А4 с вх.№ 20221003132551 в ТРРЮЛНЦ. Вместо нея е представен един документ без правна стойност - предизвестие от П. А. М. от дата 01.07.2022 г. Това предизвестие е оттеглено и не може да породи целения с него правен ефект. Изявлението по реда на чл.125,ал.2 от ТЗ е оттеглено преди изтичане на срока му с друго писмено изявление от дата 21.09.2022 г. на П. А. М.. Волеизявлението за оттегляне на предизвестието е адресирано на дата 26.09.2022 г. до следните адресати: Адреса на управление на дружеството „АСКЛЕПИУС 2019“ ООД, До личния и служебен адрес на съдружника Е. С.

К., До електронната поща на същия съдружник - и До електронната поща на търговското дружество - достъп до която имат и двамата управители и съдружници „АСКЛЕПИУС 2019“ ООД. Освен до всички изброени по- горе адресати, съдружника П. А. М. е подала в ТРРЮЛНЦ заявление, обр. Г1 с вх.№ 20220926175637 ,към което е приложен акт за обявяване - изявление за оттегляне на предизвестието по чл.125,ал.2 от ТЗ.

Описаните по-горе правни и фактически действия са извършени на дата 26.09.2022г. т.е. пет дни преди да изтече тримесечния срок на предизвестието, като по този начин неговото действие е прекратено и следователно към дата 03.10.2022 г. П. А. М. е съдружник в „АСКЛЕПИУС 2019“ ООД , ЕИК 205614627 и като такава е следва да бъде поканена и да вземе участие в насроченото ОСС.

Представени са писмени доказателства и са формулирани доказателствени искания.

Ответната страна депозира отговор на исковата молба,в който оспорва предявения иск като твърди,че на 01.07.2022 г. е постъпило предизвестие за напускане на дружеството от съдружника П. А. М., изрично отправено от нея на същата дата до другия съдружник и Управител Е. С. К., като същото предизвестие е прието лично и срещу подпис от Г-жа К. на 01.07.2022 г.Срокът за напускане от съдружника е определен на 3 месеца , считано от датата на връчване на предизвестието и същият е изтекъл на 01.10.2022 г.

Разпоредбата на чл. 125, ал.2 от ТЗ предвижда, че съдружник в ООД може да прекрати участието си в дружеството с писмено предизвестие, направено най-малко 3 месеца преди датата на прекратяването. Срокът тече от връчването и изтичането му води до автоматично прекратяване на членсгвеното правоотношение от този момент. След прекратяване на членството дружеството чрез законния си представител следва да заяви за вписване в ТР заличаването на лицето като съдружник, което вписване и заличаване има само ОПОВЕСТИТЕЛНО ДЕЙСТВИЕ, а не и КОНСТИТУТИВНО /чл. 7 ЗТРРЮЛНЦ/.

Твърди,че до съдружника Е. К. не е достигнало по никакъв начин уведомяване за оттегляне на предизвестието и оспорва твърденията на ищцата, досежно достигането до другия съдружник и управител на волеизявлението й за оттегляне на предизвестието.Формулирано е искане за отхвърляне на предявените искове с присъждане на направените в производството разноски.

Представя писмени доказателства и формулира искане за разпит на двама свидетели, при режим на довеждане за доказване на твърденията в отговора на исковата молба.

2

Не е депозирана допълнителната искова молба .

Съдът приема,че е сезиран с иск с правно основание чл.74 от ТЗ като спора е търговски по смисъла на чл.365 ал.1 т.1 от ГПК и с оглед предмета на иска е подсъден на окръжния съд като първа инстанция .

Доказателствената тежест за установяване на изложените в исковата молба обстоятелства се носи от ищцата.

Следва да бъдат приети представените от страните писмени доказателства.

По искането за разпит на свидетели формулирано от ответната страна съдът ще се произнесе в открито съдебно заседание след изясняване на фактическата обстановка към момента с оглед настъпилите обстоятелства след депозиране на исковата молба и отговора на исковата молба,посочени от ищеца с писмена молба,депозирана в съда на 23.11.2022г.

Във връзка с цитираната молба,в която са изложени обстоятелства за взето решение от съдружниците на 27.10.2022г.за прехвърляне на дружествени дялове,което съдът счита,че мълчаливо отменя атакуваните решения,на ищеца следва да бъде дадена възможност в открито съдебно заседание да мотивира правния си интерес от предявените искове.

От друга страна предвид взетите на 27.10.2022г.решения,свързани с продажбата на дружествени дялове,промяна на правно организационната форма на дружеството и законното представителство на същото-вписани в ТРРЮЛНЦ на 02.11.2022г.,съдът приема,че е налице хипотезата на чл.29 ал.4 от ГПК по отношение на ответникапротиворечие между интересите на представляваното дружество с неговия законен представител и ищца по делото П. М..Поради това следва да се назначи особен представител на дружеството,който да го представлява по делото.За целта следва да се изпрати писмо на Председателя на АК П с искане да посочи адвокат,който да бъде назначен от съда като особен представител на ответната страна на разноски на представителя – весен депозит за възнаграждение от П. М. в размер на 600,00лв.по сметка на ПОС.

Делото следва да се насрочи в открито съдебно заседание.

Водим от горното, съдът

ОПРЕДЕЛИ:

ПОСОЧВА на страните правната квалификация на предявения иск по чл.74 от ТЗ.

СЪОБЩАВА на страните изготвения от съда проект за доклад на делото изложен в мотивите на настоящето определение съдържащ фактическите обстоятелства и правните доводи на страните,правната квалификация на иска и разпределената от съда доказателствена тежест.

УКАЗВА на ищеца,че носи тежестта да докаже обстоятелствата ,на които основава предявения иск.

3

УКАЗВА на ищеца,че в открито съдебно заседание следва да мотивира правния си интерес от предявените искове с оглед настъпилите обстоятелства след депозиране на исковата молба и отговора на исковата молба ,посочени с писмена молба,депозирана в съда на 23.11.2022г.

По искането за разпит на свидетели ,формулирано от ответната страна съдът ще се произнесе в открито съдебно заседание след изясняване на фактическата обстановка към момента с оглед настъпилите обстоятелства след депозиране на исковата молба и отговора на исковата молба.

ДА СЕ ИЗПРАТИ писмо на Председателя на АК П с искане да посочи адвокат,който да бъде назначен от съда като особен представител на ответната страна на разноски на представителя – весен депозит за възнаграждение от П. М. в размер на 600,00лв.по сметка на ПОС.

НАСРОЧВА делото в открито съдебно заседание за 14.12. 2022г.-10,10ч.

Съдия при Окръжен съд – Пазарджик: _______________________

4