Решение № 1075 от 12.07.2023, Районен съд - Варна

РЕШЕНИЕ

№ 1075 гр. Варна, 12.07.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – ВАРНА, 36 СЪСТАВ, в публично заседание на единадесети май през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Теодора Шишкова при участието на секретаря Неше Еюб. Реджепова като разгледа докладваното от Теодора Шишкова Административно наказателно дело № 20233110201035 по описа за 2023 година

Образувано е по жалба от проф. д-р Г. Л. К., с ЕГН **********, със служебен адрес „Специализирана болница за активно лечение на онкологични заболявания д-р Марко Антонов Марков – Варна“ ЕООД, гр. Варна, бул."Цар Освободител“ №100 срещу Наказателно постановление № 11-01-688/22/ от 13.02.2023г., издадено от Директора на Агенцията за държавна финансова инспекция гр.София, с което на основание на основание чл. 250 от Закона за обществените поръчки (ДВ, бр. 13 от 16.02.2016г. г.), във връзка с чл.

261, ал. 2 от Закона за обществените поръчки и Заповед № ЗМФ-674/05.08.2022г. на министъра на финансите на жалбоподателя е наложена "глоба" в размер на 10 000 /десет хиляди / лева за нарушение на разпоредбата на чл. 79, ал. 1, т. 4, вр. чл. 18, ал.1, т.8 от Закона за обществените поръчки.

В жалбата се излагат доводи за незаконосъобразност, неправилност и необоснованост и постановено при съществени нарушения на процесуални правила и материалния закон на обжалваното наказателно постановление.Оспорват се изцяло констатациите, отразени в наказателното постановление и в акта за установяване на административно нарушение, както и изводите, които са направени в същите. Твърди, че не е нарушен материалния закон, като са спазени всички правила на Закона за обществените поръчки и ППЗОП, като провеждането на конкретния вид процедура е било от неотложна необходимост, поради невъзможността за прекъсване на лечебния процес на пациентите с онкологични заболявания. Излагат се основания за приложение на разпоредбата на чл. 28 ЗАНН, като се посочва, че извършването на нарушението се дължи на несвоевременно уведомяване от страна на ЦОП в сектор „Здравеопазване“. Моли се за отмяна на издаденото НП, в условията на евентуалност за намаляване на размера на наложената санкция до законоустановения минимум. Претендира присъждане на сторените по делото съдебно1 деловодни разноски.

В съдебно заседание жалбоподателят, редовно призован, не се явява представлява се от надлежно упълномощен процесуален представител, адв.Д. С.- ВАК. Същата моли жалбата да бъде уважена на заявените основания и да бъде отменено издаденото наказателно постановление.

Въззиваемата страна -Директора на Агенцията за държавна финансова инспекция гр.София се представлява от гл.юрк. А. Т.. Същата моли за потвърждаване на наказателното постановление. Твърди, че нарушението е доказано, като прекъсването на лекарствения процес се дължи на предходно неправомерно поведение на същия възложител, който сам се е поставил в позиция да допусне формално по характер нарушение.Моли за потвърждаване на издаденото НП и претендира за юрисконсултско възнаграждение.

Съдът, след като извърши цялостна преценка на събраните в хода на делото доказателства и доказателствени средства, като обсъди доводите и възраженията на жалбоподателя, прие следната фактическа обстановка:

Със Заповед № ФК-10-430/16.05.2022 г. на директора на АДФИ, изменена със Заповед № ФК-10-485/06.06.2022 г. и Заповед № ФК-10-657/08.07.2022 г. , била възложена финансова инспекция на „Специализирана болница за активно лечение на онкологични заболявания /СБАЛОЗ/ д-р Марко Антонов Марков - Варна" ЕООД със задачи:

1. Проверка за законосъобразност при сключване на договори за доставка на лекарствен продукт „Кейтруда" за нуждите на СБАЛОЗ през 2019г., 2020г., 2021г. в това число и спазване на изискванията на ЗОП .

2. Проверка на изпълнението на договор № Д-41/19.02.2021г. в частта на доставените количества лекарствен продукт „Кейтруда" и извършените плащания по тях.

Определено било длъжностно лице, което да извърши проверката - свидетелят А. Н.главен финансов инспектор в АДФИ.

В обхвата на възложената й инспекция св.Н. констатирала следното:

„Специализирана болница за активно лечение на онкологични заболявания /СБАЛОЗ/ д-р Марко Антонов Марков - Варна" ЕООД попада в обхвата на държавната финансова инспекция като организация по смисъла на чл. 4, т. 3 от Закона за държавната финансова инспекция.„СБАЛОЗ д-р Марко Антонов Марков - Варна" ЕООД е юридическо лице, вписано в Търговския регистър по фирмено дело № 3906/2000 г. на Варненски окръжен съд.

„СБАЛОЗ д-р Марко Антонов Марков - Варна" ЕООД е легитимирано с ЕИК 000090154, със седалище и адрес на управление: гр. Варна, район „Приморски", бул. „Цар Освободител" № 100, с предмет на дейност: активно издирване, диагностика, лечение, периодично наблюдение и рехабилитация на болни с онкологични заболявания.Едноличен собственик на капитала на дружеството е Община Варна. Капиталът на дружеството е в размер на 8 793 530 лв., разпределен в 879 353 дяла по 10 лева всеки един дял.

Органи на управление на дружеството са едноличният собственик на капитала - Община Варна чрез Общински съвет -Варна, който упражнява правата на общината, като решава 2 въпросите от компетентността на общото събрание и управителят на дружеството, като същото се представлява от управителя.

От справка в Търговския регистър е видно, че считано от 30.01.2012 г., както и към извършване на финансовата инспекция управител на дружеството е проф. д-р Г. Л. К., д.м.

„СБАЛОЗ д-р Марко Антонов Марков - Варна" ЕООД е лечебно заведение по смисъла на чл. 9, ал. 1, т. 1 от Закона за лечебните заведения /ЗЛЗ/, като повече от 50 на сто от приходите му за 2019 г., 2020 г. и 2021 г. са от държавния и/или общинския бюджет, и от бюджета на Националната здравноосигурителна каса.

Управителят на „СБАЛОЗ д-р Марко Антонов Марков - Варна" ЕООД, гр. Варна е публичен възложител на обществени поръчки съгласно чл. 5, ал. 2, т. 16 от Закона за обществените поръчки /ЗОП/.

В Регистъра на обществените поръчки /РОП/, воден в Агенцията по обществени поръчки, „СБАЛОЗ д-р Марко Антонов Марков - Варна" ЕООД е вписано под № 00743 уникален идентификационен номер на възложител.

За проверявания период управителят на „СБАЛОЗ д-р Марко Антонов Марков Варна" ЕООД не е делегирал правомощия по реда на чл. 7, ал. 1 от ЗОП.

В хода на финансовата инспекция, проверяващия инспектор констатирал, че с Решение № 1 от 14.02.2020 г. на проф. д-р Г. Л. К., д.м. -управител на „СБАЛОЗ д-р Марков Антонов Марков – Варна“ ЕООД е открита „открита“ процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет „Доставка чрез периодични заявки на медикаменти, заплащани от НЗОК извън цената на клиничните пътеки и процедури за нуждите на "СБАЛОЗ д-р М. Марков Варна" ЕООД", вписана в РОП под № 00743-2020-0001.

Предметът на обществената поръчка е доставки чрез периодични заявки от Възложителя на медикаменти, заплащани от НЗОК извън цената на клиничните пътеки и процедури.

В Техническа спецификация /Приложение 1 към документацията за участие в откритата процедура/ са посочени наименование, технически характеристики, мерни единици и прогнозни количества за всяка една от номенклатурите, включени в предмета на обществената поръчка.

Видно от Техническата спецификация, в същата под пореден номер 74 е вписан лекарствен продукт „Кейтруда" с международно непатентно наименование „Pembrolisumab“ и анатомично-терапевтичен код L01XC18 с прогнозно количество 200 000 mg.

Считано от 01.07.2020 г., доставките на лекарствен продукт „Кейтруда“ в „СБАЛОЗ д-р Марко Антонов Марков - Варна" ЕООД са осъществявани по сключен Договор № Д170/01.07.2020 г. с „Фармнет“ ЕАД, сключен на основание чл. 21, ал. 6 от ЗОП във връзка със спиране сроковете, включително по обществените поръчки във връзка с приетия Закон за мерките и действията по време на извънредното положение, обявено с решение на Народното събрание от 13 март 2020 г. /обн. ДВ, бр. 28 от 24.03.2020 г./; поискана с жалба мярка „спиране на процедурата“ и неприключило дело № 5895/2020 г. по описа на 3

Върховния административен съд, образувано по жалба на „Софарма Трейдинг" АД срещу Решение № 346/14.05.2020 г., постановено по преписка КЗК-201/2020 г. на КЗК, с което е оставена без уважение жалбата на „Софарма Трейдинг" АД срещу Решение № 1/14.02.2020 г. за откриване на открита процедура с предмет „Доставка чрез периодични заявки на медикаменти, затащани от НЗОК извън цената на клиничните пътеки и процедури, за нуждите на „ СБАЛОЗ д-р М. Марков - Варна" ЕООД" с идентификационен номер на поръчката в РОП: № 00743-2020-0001; предстоящи централизирани доставки от министъра на здравеопазването, в качеството му на централен орган за покупки в сектор „ Здравеопазване "; необходимост от неотложно доставяне поради изключителни обстоятелства и невъзможност да бъдат спазени сроковете, включително съкратените, за открита, ограничена процедура или състезателна процедура по договаряне, както и поради невъзможност за прекъсване на лечебния процес при пациенти с онкологични заболявания с оглед запазване живота и здравето им ". Договор № Д-170/01.07.2020 г. е сключен за доставка на лекарствен продукт „Кейтруда" при единична цена за единица мярка от 50,04 лв. без ДЦС/mg или 60,048 лв. с ДДС/mg, прогнозно количество - 45 000 mg, с обща прогнозна стойност на доставките по договора в размер на 2 252 011,50 лв. /два милиона двеста петдесет и две хиляди и единадесет лева и петдесет стотинки/ без ДДС и 2 702 413,80 лв. лв.

/два милиона седемстотин и две хиляди четиристотин и тринадесет лева и осемдесет стотинки/ с включен ДДС.

Договорът влиза в сила от датата на подписването му от двете страни и има действие до сключване на договор с изпълнител, след проведена обществена поръчка или вътрешен конкурентен подбор по сключени рамкови споразумения на ЦОП, което настъпи първо по време, но не по-късно от 25.10.2020 година;

С Решение № 21/07.08.2020 г. на проф. д-р Г. Л. К., д.м. -управител на „СБАЛОЗ д-р Марков Антонов Марков - Варна" ЕООД за прекратяване на процедурата по отношение на дадени номенклатури по обществена поръчка с предмет "Доставка чрез периодични заявки на медикаменти, заплащани от НЗОК извън цената на клиничните пътеки и процедури, за нуждите на "СБАЛОЗ д-р М. Марков - Варна" ЕООД", открита с Решение № 1/14.02.2020 г. и възобновена с Решение за одобряване на обявление за изменение или допълнителна информация № 14/22.06.2020 г. /идентификационен номер на поръчката в АОП: 00743-20200001/, същата е прекратена на основание чл. 110, ал. 1, т. 8 от ЗОП за следните номенклатури: 6,7,11,14,15,16,17,19,23,24,25,27,28,29, 33, 41, 42, 43, 45, 46, 48,55, 60, 69, 70, 71, 78,82,83,87,88,89,90,94,97,98,101.102.103,108 и 109, в т.ч. номенклатура 74 - лекарствен продукт „Кейтруда“ с международно непатентно наименование ,,Pembrolisumab" и анатомично-терапевтичен код L01XC18. В решението за прекратяване са вписани следните мотиви:

„Възложителят е адресат на Постановление на Министерски съвет № 16 от 9 юни 2015 г. за създаване на Централен орган за покупки в сектор „Здравеопазване ", обн. в ДВ, бр. 44/2015 г.

Съгласно чл. 7 от ПМС № 146, Централният орган за покупки в сектор 4

„Здравеопазване" уведомява въложителите по чл. 1 за всяко влязло в сила решение за класиране и избор на изпълнители в съответната процедура за сключване на рамково споразумение в 5-дневен срок от влизане в сила на решението, а след уведомяването въложителите по чл. 1 не могат да откриват процедура за възлагане на обществена поръчка със същия предмет. Съгласно чл. 3, aл.1 от Преходните и заключителни разпоредби на ПМС № 146, до сключването на рамково споразумение по реда на това Постановление лечебните заведения по чл. 1 осигуряват лекарствените продукти, необходими за тяхната дейност, по досегашния ред.

С писмо, рег. № 20-00-458/17.07.2020 г. на министъра на здравеопазването и Централен орган за покупки в сектор „Здравеопазване", „СБАЛОЗ д-р Марко Марков Варна" ЕООД е уведомена, че министърът на здравеопазването, в качеството му на Централен орган за покупки в сектор „Здравеопазване" е сключил 2 /два/броя Рамкови споразумения, в които са включени заявените от „СБАЛОЗ - Варна" ЕООД лекарствени продукти, включени в „Списъка на противотуморните лекарствени продукти за лечение по амбулаторни процедури № 6 „Системно лекарствено лечение при злокачествени солидни тумори и хематологични заболявания" и№ 7 „Амбулаторно наблюдение/диспансеризация при злокачествени заболявания и при вродени хематологични заболявания" и клинични пътеки № 240, 246, 248, 250.1, 2502, 251.1 и 251.2 на необходимите еритро- и гранулоцитните колонистимулиращи фактори и бифосфонати " поддържан от НЗОК.