Решение № 801 от 26.07.2023, Административен съд - Бургас

Личните данни в текста са заличени.

Р Е

Ш Е Н

И Е

№ 801 гр.

Бургас,

26.07.2023 година

В

ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд - Бургас, осемнадесети състав, в открито съдебно заседание на тринадесети юли две хиляди двадесет и трета година, в състав:

Председател: Марина Николова при секретаря Гергана Славова, като разгледа докладваното от съдия Николова административно дело № 959 по описа за 2023г., за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.145 и сл. от АПК, във връзка с чл.73, ал.4 от Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление

(ЗУСЕФСУ - Загл. изм. ДВ, бр. 51 от 2022 г., в сила от 1.07.2022 г.), предишно заглавие Закон за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ).

Образувано е по жалба на Община Поморие, представлявана от кмета Иван Алексиев, подадена чрез пълномощник, против Решение МДР-СД-01-17/15.05.2023 год. на заместник-министъра на земеделието и ръководител на Управляващия орган на „Програма за морско дело и рибарство“ (ПМДР) 2014-2020 (РУО на ПМДР), с което е определена финансова корекция на Община Поморие, в размер на 10% от допустимите разходи по Договор № Д-5/05.01.2023 г. с изпълнител „Метастрой“ ЕООД.

Жалбоподателят оспорва решението като незаконосъобразно, поради противоречие с материалноправните разпоредби по подробно изложени съображения. По същество оспорва констатацията за допуснато нарушение на ЗОП и счита, че не са налице материалноправни основания за определяне на финансова корекция. Счита, че са налице обективни и предварително зададени показатели за оценка на офертите, които обезпечават както информираността на участниците за правилата, които ще се прилагат при оценяване на офертите им, така и възможността техническите им предложения да бъдат оценени обективно. Искането е за отмяна на решението. Претендират се разноски.

В съдебно заседание жалбоподателят, редовно и своевременно призован, се представлява от адвокат И.Д., която поддържа жалбата и моли за отмяна на оспорения административен акт по изложените в същата съображения. Претендира разноски.

Ответникът – Заместник-министър на земеделието и ръководител на Управляващия орган на Програма за морско дело и рибарство“(ПМДР) 2014-2020, редовно призован, се представлява от старши юрисконсулт Р.П., който оспорва жалбата и моли за потвърждаване на решението за определяне на финансова корекция от 15.05.2023г. като правилно и законосъобразно.

Претендира и присъждане на разноски.

По делото е предоставена административната преписка.

Административен съд - Бургас, като взе предвид доводите на страните, събраните по делото доказателства и като съобрази закона, намира за установено от фактическа страна следното:

От представените с административната преписка доказателства се установява, че между Община Поморие, като бенефициер и заместник-министъра на земеделието и Ръководител на УО на ПМДР е сключен административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по Програма за морско дело и рибарство 2014-2020, процедура за подбор на проекти BG14MFOP001-4.080 „Инвестиции в качеството на живот и привлекателността на рибарския район“ № МДР-ИП-01-117/21.07.2022г. за изпълнение на проект № BG14MFOP001-4.080 -0003 с наименование „Солта - традиция и културно богатство на Поморие“.

С Решение изх. №

ОП-22-41/21.10.2022 год. на възложителя, публикувано в РОП, е открита процедура за възлагане на обществена поръчка (открита процедура) с наименование: „Текущ ремонт на сграда „Музей на солта“ гр.Поморие и прилежащата солна инфраструктура в ПИ с идентификатор *** по КККР на гр.Поморие, Община Поморие. С решението са одобрени обявлението за поръчката, публикувано в ОВ ЕС и документацията за участие в процедурата, ведно с всички приложения към нея, които са публикувани в електронната платформа ЦАИС ЕОП.

За участие в процедурата е била подадена 1 оферта от „Метастрой“ ЕООД.

В резултат на проведената открита процедура за възлагане на обществената поръчка, между възложителя на поръчката - кмет на Община Поморие и определения за изпълнител „Метастрой“ ЕООД е сключен договор изх. рег. № Д-5/05.01.2023г. на стойност 299 900 лева без ДДС с предмет - текущ ремонт на сграда „Музей на солта“ гр.Поморие и прилежащата солна инфраструктура в ПИ с идентификатор *** по КККР на гр.Поморие, община Поморие“.

Обществената поръчка е била предмет на последващ административен контрол, при който е установено нарушение на ЗОП в процедурата по възлагането, изразяващо се в одобряване от възложителя на незаконосъобразна методика за комплексна оценка на офертите.

Проверяващите са установили, че съгласно тази методика оценката се изчислява на база два показателя - технически показател и финансов показател, като всеки един от тях е с относителна тежест от 50 %. Техническият показател оценява посочената организация на работа, както и начинът по който ще бъдат изпълнени строителните работи. Всяко предложение следва да отговаря на минималните изисквания на възложителя, като са предвидени три надграждащи обстоятелства.

Оценяването е чрез скала от 20 т., 30 т., 40 т. и 50 т. Формирането на оценката по показателя ТП се осъществява по следния начин – С минимален брой точки – 20 се оценява оферта, в която предложената от участника организация на изпълнението на поръчката удовлетворява следните минимални изисквания на възложителя:

1.

Участникът е предложил организация за изпълнение на строителството, в която е посочил разпределението както на задълженията, така и на отговорностите на отделните ключови експерти, посочил е мобилизацията на предвидените техника и механизация и е представил различни канали и методи за осъществяване на комуникация и координацията с възложителя.

2.

Участникът е представил линеен график за изпълнение на поръчката, в който за всяка отделна дейност са дефинирани необходимите ресурси за нейното изпълнение – необходим брой работници, техника и механизация (когато е приложимо), общ брой дни за изпълнението й. Към линейния график участниците трябва да изготвят и диаграма на работната ръка.

Оценка с 30,

40 или 50т. получава оферта, която удовлетворява посочените по-горе минимални изисквания на възложителя и е предложила, съответно, едно, две или три от следните надграждащи обстоятелства:

1.

Демонстрираната последователност на отделните строителни дейности при изпълнение на строителството обосновават навременното и качествено постигане на целените резултати – ремонтирана сграда на „Музей на солта“ - гр.Поморие и прилежащата солна инфраструктура. Представени са конкретни аргументи (силните и положителни страни) как предложената организация на работа ще гарантира качественото и срочно изпълнение на поръчката.

2.

Предложени са мерки за вътрешен контрол, които обосновават точното и навременно изпълнение на поръчката и са посочени механизми за осигуряване на качество по време на изпълнението на строителството;

3.

Предложени са конкретни методи и механизми, насочени към обекта на поръчката – сградата на „Музей на солта“ и прилежащата солна инфраструктура, чрез които да се елиминира или минимизира негативното проявление спрямо социалната (служители, посетители, преминаване на граждани през подлежащия на ремонт обект, социално напрежение вследствие на жалби и/или сигнали от непосредствено засегнати граждани и/или ползватели на обектите) и околна среда и нейните компоненти (шум, въздух (запрашеност) и строителни отпадъци).

В документацията са дадени следните разяснения и дефиниции:

"Възложителят ще приеме, че съответното предложение обосновава "навременното и качествено постигане на целените резултати - ремонтирана сграда на „Музей на солта“ – гр.Поморие и прилежащата солна инфраструктура, съответно гарантира качественото и срочно изпълнение на поръчката, когато предложената последователност на отделните строителни дейности, съответно организация и начин на работа, са приложими, относими и отчитат спецификата на предмета на поръчката (ремонтирана сграда на „Музей на солта“ – гр.Поморие и прилежащата солна инфраструктура), както и предложеният от участника срок за изпълнение на обекта като цяло и на отделните видове СМР дейности“.

За целите на методиката "обосновава" означава обяснение за приложимостта и полезността на предложените дейности/мерки при изпълнението на поръчката.

Под

"конкретно" следва да се разбира описание, което не се ограничава единствено до схематично изброяване на силните и положителни страни на предложената организация и начин на работа, а са добавени пояснения, касаещи връзката между предвидените отделни строителни дейности и мерки при изпълнение на поръчката и целеният краен резултат - ремонтирана сграда на „Музей на солта“ - гр.Поморие и прилежащата солна инфраструктура.

Под

"конкретни методи и механизми" следва да се разбират методи и механизми, свързани с реалното им приложение при изпълнение на строителството, предмет на поръчката, а не с такива, които са общо приложими в строителния процес."

Проверяващите са приели, че възложителят не е посочил ясно при формиране на оценката по ТП как ще бъдат оценявани отделните допълнителни обстоятелства, включени във всяка оферта, по начин, който да дава възможност на участниците да разберат ясно дали и доколко тези допълнителни обстоятелства ще бъдат приети за „надграждащи обстоятелства“ по позиции 1, 2 и 3 от документацията. Според проверяващите възложителят е използвал термини с неясно съдържание при описание на горепосочените надграждащи обстоятелства, а именно: по отношение на първото от тях - не става ясно за участниците какви конкретните аргументи следва да посочат и как те ще допринесат за по-качественото изпълнение на поръчката, доколкото основното минимално изискване на възложителя е участникът да е представил организацията за изпълнение на строителството, в която е посочил разпределението както на задълженията, така и на отговорностите на отделните ключови експерти, посочил е мобилизацията на предвидените техника и механизация и е представил различни канали и методи за осъществяване на комуникацията с възложителя; по отношение на второто от надграждащите обстоятелства - не е пояснено кои механизми ще бъдат приети за осигуряващи качество по време на изпълнение на строителството, а по отношение на третото надграждащо обстоятелство – не е пояснено кои са конкретните методи и механизми за елиминиране или минимизиране на негативното проявление спрямо социалната среда и околната среда и нейните компоненти. Според проверяващите остава неясен и следния текст, въведен с цел разяснение към методиката: „Под конкретни методи и механизми следва да се разбират методи и механизми, свързани с реалното им приложение при изпълнение на строителството“, тъй като не е пояснено доколко дадени методи и механизми са реално приложими и този въпрос е оставен на субективна преценка на участниците, респективно – на субективно оценяване на съответното предложение от комисията. Изводът, до който са достигнали проверяващите е, че с така заложените в методиката неясни надграждащи критерии не може да се оцени тяхната реална приложимост спрямо предмета на поръчката, както и не може да се гарантира тяхното реално изпълнение и качество, освен това е предоставена неограничена свобода на помощния орган при тълкуване и прилагане на методиката и поставяне на съответните оценки на офертите. В заключение е прието, че одобрената от възложителя методиката за комплексна оценка не дава възможност да се оцени нивото на изпълнение, предложено във всяка оферта, да бъдат сравнени и оценени обективно техническите предложения в офертите и не осигурява достатъчно информация за кандидатите за правилата, които ще се прилагат при определяне на оценката по всеки показател. Посочено е, че неясният алгоритъм на оценяване създава предпоставки за прилагане на различен оценъчен подход спрямо едно и също обстоятелство, поради което влияе възпиращо на потенциалните участници.

С писмо рег.№

BG14MFOP001-4-080-003-001-M005, изпратено чрез ИСУН на 20.02.2023г. (л.283-287) ръководителят на УО на ПМДР уведомил кмета на Община Поморие, че открива производство по определяне на финансова корекция във връзка с констатацията за извършеното нарушение на ЗОП. В писмото същото е подробно описано и квалифицирано като нарушение на чл.70, ал.7, т.2 и т.3, буква „б“, вр.чл.2, ал.1, т.1 и т.2 от ЗОП и чл.2, ал.2 от ЗОП и като нередност по т.11, б. „а“ от Приложение № 1 към чл.2, ал.1 от Наредбата за посочване на нередности, представляващи основание за извършване на финансови корекции и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове (изм. и доп. ДВ, бр.102 от 23.12.2022г.), за която е предвидена финансова корекция в размер на 10 на сто от разходите по засегнатия договор. В писмото е указано, че в двуседмичен срок от получаването му, адресатът има право да представи писмени бележки и възражения по констатациите за извършеното нарушение на ЗОП и предвидената финансова корекция, включително и писмени доказателства, с които да мотивира искане да не се налага финансова корекция.

Разпечатката съдържа 49 от 94 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/384c7820-de97-4eca-89f1-3bb91d6f179c