Решение № 1577 от 23.12.2020, Апелативен съд - София

РЕШЕНИЕ

№ 1577 гр. София , 22.12.2020 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АПЕЛАТИВЕН СЪД - СОФИЯ, 5-ТИ ТЪРГОВСКИ в публично заседание на първи декември, през две хиляди и двадесета година в следния състав:

Председател:

Членове:

Секретар:

Иво Димитров

Величка Борилова

Зорница Гладилова

Елеонора Т. Михайлова като разгледа докладваното от Величка Борилова Въззивно търговско дело № 20201001002464 по описа за 2020 година взе предвид следното:

Въззивното производството по реда на чл.258 и сл. ГПК е образувано по въззивна жалба на «Джортани»ЕООД, ЕИК ***, чрез адв. И. Д. от АК Пловдив насочена против Решение № 1080/24.07.2020 г., постановено по т.д. № 1860/2019 г. по описа на СГС, ТО, в частта му, с която: 1/ е признато за установено по иска с правно основание чл. 76, ал. 1, т.

1 вр. чл. 73, ал. 1, вр. чл. 13, ал. 1, т. 2 ЗМГО /отм./, предявен от „Фарма Вет“ ООД, ЕИК *** обстоятелството, че въззивното дружество е извършило нарушение на притежаваното от ищеца – „Фарма Вет“ ООД право върху регистрирана търговска марка „ЕКТОМИН“ – словна, с рег. № 59344, с дата на заявяване 25.07.2005 г., регистрирана на 18.05.2007 г. за стоки от клас 05 по МКСУ, чрез използване в търговската си дейност на знак „ПроЕктомин“, съответно „ProEctomin“, изразяващо се в действия по поставянето му върху етикетите на опаковките на произвежданите от него стоки, представляващи инсектициден препарат, както и в предлагането на тези стоки за продажба, считано за периода от 21.03.2019 г. до 16.09.2019 г.; 2/ въззивното дружество е осъдено на осн.чл.76, ал.1, т.2 ЗМГО /отм./ по предявен иск от „Фарма Вет“ООД да преустанови нарушението, което извършва спрямо притежаваното от „Фарма Вет“ ООД право върху регистрирана търговска марка „ЕКТОМИН“ – словна, с рег. № 59344, с дата на заявяване 25.07.2005 г., регистрирана на 18.05.2007 г. за стоки от клас 05 по МКСУ, а именно използвайки в търговската си дейност знак „ПроЕктомин“, съответно „ProEctomin“, чрез действията си по поставянето му върху етикетите на опаковките на произвежданите от него стоки, представляващи инсектициден препарат, както и в предлагането на тези стоки за продажба, както и да изтегли от търговската мрежа в Република България разпространените от „Джортани“ ЕООД количества от произведените от него продукти със знака „ПроЕктомин“, съответно „ProEctomin“, в отделните му разфасовки, респективно да ги унищожи за своя сметка; 3/ въззивното дружество е осъдено на основание чл. 76, ал. 1, т. 3 вр. с чл. 76б, ал. 1, т. 1 ЗМГО /отм./ да заплати в полза на „Фарма Вет“ ООД сумата в размер от 10 000 лева, представляваща обезщетение за претърпени имуществени вреди от нарушение на притежаваната от „Фарма Вет“ ООД регистрирана търговска марка „ЕКТОМИН“ – словна, с 1 рег. № 59344, с дата на заявяване 25.07.2005 г., регистрирана на 18.05.2007 г. за стоки от клас 05 по МКСУ, със срок на закрила до 25.07.2025 г., изразяващо се в осъщественото от „Д.“ ЕООД в периода от 21.03.2019 г. до 16.09.2019 г. използване в търговската му дейност на знак „ПроЕктомин“, съответно „ProEctomin“ чрез действия по поставянето му върху етикетите на опаковките на произвежданите от него стоки, представляващи инсектициден препарат, както и в предлагането на тези стоки за продажба, ведно със законната лихва от датата на завеждането на иска – 16.09.2019 г., до окончателното погасяване на вземането; 4/ въззивното дружество е осъдено да заплати на въззиваемото сторените пред първоинстанционния съд разноски по делото.

Във въззивната жалба се правят оплаквания, които могат да се квалифицират като такива за постановяване на атакувания съдебен акт в уважителната му част в противоречие с материалния закон – ЗМГО /отм./, при съществено нарушение на съдопроизводствените правила - едностранчива и превратна преценка на приобщените доказателства, както и за необоснованост.

Като правен резултат от развитите оплаквания се иска отмяна на атакуваното решение и по съществото на спора уважаване на предявените искове.

В отговора по въззивната жалба насрещната страна е оспорила развитите в нея доводи и поддържа правилност на първоинстанционното решение в обжалваната му част.

Софийският апелативен съд, търговско отделение, пети състав, като съобрази данните по първоинстанционното дело, приема следното:

СГС е бил сезиран с предявени при условието на обективно кумулативно съединяване искове с правно основание чл. 76, ал. 1, т. 1, във вр.с чл. 73, ал. 1 и чл. 13, ал. 1, т. 2 ЗМГО /отм./, чл. 76, ал. 1, т. 2 ЗМГО /отм./ и чл. чл. 76, ал. 1, т. 3 ЗМГО /отм./ от „Фарма Вет“ООД против „Джортани“ЕООД.

В обстоятелствената част на исковата молба са изложени твърдения, че от 1995 г. до настоящия момент „Фарма Вет“ООД произвеждало и предлагало в търговската мрежа 46 ветеринаро-медицински продукти и 25 биоцидни продукти - всички лицензирани и регистрирани съобразно законовите изисквания и отговарящи на добрата производствена практика. Твърди се също, че един от най-продаваните му продукти са инсектицидните такива, обозначени с марката „Ектомин“. Този продукт бил пуснат на пазара от ищеца след получаване на разрешение № 0041-1/13.01.2006 г. от Министерство на здравеопазването и до момента „Фарма Вето“ го произвежда и продава непрекъснато в различни разфасовки.

Освен това считано от 25.07.2005 г. ищцовото дружество пристъпило към регистриране на словна марка пред Патентното ведомство, и след успешното реализиране на регистрацията, се явявало изключителен притежател на правото върху регистрирана национална словна марка № 59344 - „Ектомин“ от 18.05.2007 г. По този начин регистрираната марка се ползвала за закрилата на стоки от клас 05 от МКСУ; ветеринарни препарати и препарати за унищожаване на вредни животни.

Така в продължение на 13 г. от получаване на разрешението за продажба ищецът реализирал високи нива на продажба на продукти, означени с марката „Ектомин“, като за периода от 2016 г. до средата на 2019 г. общият брой продукти означени с тази марка бил 409 000 броя, а за втората половина на 2019 г. – 48 000 броя.

Твърди се, че през годините на предлагане на този продукт на пазара същият е станал известен сред потребителите на такъв вид стоки, вкл. чрез осъществяваните от страна на ищеца търговски практики - директни продажби от верига собствени ветеринарни аптеки, дистрибуция в цялата страна и продажба посредством собствен електронен магазин, позволяваща изпълнението на поръчки до всеки град в пределите на страната.

Съответно – продуктът бил широко рекламиран, вкл. чрез социалните мрежи, брошури, флайъри.

2

Марката на същия се изписвала върху етикетите на продуктите - върху една част от тях на кирилица, а върху друга - на кирилица и на латиница.

Препаратът бил ориентиран към борба с вредители и бил достъпен както за професионална, така и за битова употреба.

Твърди се още, че при осъществено наблюдение на пазара в сферата на предлаганите препарати за борба с вредители през 2016 г. се констатирало, че ответното дружество произвежда, предлага на пазара и продава идентични продукти от марката „Ectomin“.

Поради това и за да защити правата си, произтичащи от регистрираната словна национална марка, и за да принуди ответника да преустанови тяхното нарушаване занапред, ищцовото дружество инициирало съдебно производство - гр. дело № 4695/2016 г. по описа на СГС, с искане за установяване на нарушение на търговска марка и преустановяване нарушението на търговската марка.

Делото приключило с постановено на 20.06.2017 г. съдебно решение, с което било установено вършеното от ответника нарушение на търговската марка но ищеца, и „Джортани“ЕООД било осъдено да преустанови това нарушение. Решението влязло в законна сила.

Независимо от това след проведени нови пазарни наблюдения през 2019 г. ищцовото дружество узнало, че ответното започнал да рекламира и да продава инсектицидни продукти с поставяне върху тях на отличителен знак - „ПроЕктомин/ProEctomin”. Продуктът се предлагал на интернет страницата поддържана от ответника - www.jortani.com., и бил определен като биоцид с категория за ползване - масова. Продукт с марката „ПроЕктомин“ се предлагал за продажба и в аптечната мрежа, а за техен производител бил посочен ответника. Освен това същият се снабдил с Разрешение №2298-1 от 08.10.2018 г. за пускане на пазара от Министерство на здравеопазването и по този начин се осигурявала възможност за предоставяне на пазара на посочения препарат.

Действайки по гореописания начин ответникът допуснал нарушение спрямо забраната установена в чл. 13, ал.1 от ЗМГО /отм./, съгласно която трети лица не могат да използват търговска марка без разрешение дадено от притежателя й. Продуктът, означен със знака „ПроЕктомин“, както и вариантът му за изписване „ПроЕктомин/ProEctomin” били с много висока степен на сходство, граничеща с идентичност и използвал знака за идентични стоки, за които от ищеца по–рано била регистрирана марката ‚Ектомин“.

Ответникът осъществявал действията по използване на марката без да е получил надлежно разрешение от ищеца – носител на правата по търговската марка. Последното, предвид че между регистрираната от „Фарма Вет“ООД словна марка и ползвания от „Джортани“ЕООД, като означение на произвеждан от него продукт знак, се наблюдавала висока степен на визуално и фонетично сходство. Освен това начинът на реализация на стоките, произвеждани от страните по делото, бил еднакъв.

Изброените обстоятелства създавали вероятност за объркване сред потребителите и възможност за свързване на имитиращия знак, ползван от ответника, с регистрираната от ищеца марка. Същото се отнасяло и за двуезичните вариации Еctomin” и “Pro Ectomin.

Затова според ищеца ответникът извършил нарушение спрямо регистрираната от него национална словна марка, вследствие на което носителят на правата по марката претърпял вреди под формата на пропуснати ползи, чиито минимален размер е определен като не по-малък от размера на евентуалното лицензионно възнаграждение, което ищецът би получил при валидно сключен лицензионен договор за ползване на правата създавани от тази марка.

Поддържа се, че материалната полза, от която ищецът бил лишен заради реализираното нарушение се съизмерявала с непостигнатата печалба, от останалите 3 непродадени от ищеца продукти от същата категория.

Периодът на нарушението е конкретизиран за времето от 26.01.2018 г. до депозиране на исковата молба в съда. При определяне размера на евентуалните вреди от пропуснатите ползи трябвало да се отчете и всяко едно от обстоятелствата съпътстващи нарушението, вкл. и приходите, които нарушителя е генерирал посредством извършване на нарушението, като същевременно се определи в размер, въздействащ възпиращо за нарушителя.

Поискано е от съда да постанови решение, с което да се установи факта на извършеното нарушение от ответника, постанови се преустановяване на същото и в полза на ищеца се присъди парично обезщетение за причинените му вреди, под формата на пропуснати ползи, в размер на сумата от 10 000 лв. за периода от 26.01.2018 г. до датата на исковата молба - 16.09.2019 г., както и задължаване на ответника да изтегли от търговската мрежа в страната всички свои пласирани продукти с по-късния имитиращ знак „ПроЕктомин/ProEctomin” и да ги унищожи за своя сметка.

В отговора по исковата молба ответникът е оспорил предявените искове по основание и размер.

Оспорил е твърдението на ищеца, че използването от негова страна на знака „ПроЕктомин“ представлява нарушение на забраната по чл. 13, ал. 1 от ЗГМО /отм./, както и че била налице възможност от объркване на потребителите, чрез свързване на знака с марката.

Поддържал е от своя страна, че е производител на ветеринарно-медицински препарати и биоциди от много години, като също предлага на пазара продукти с активното вещество – Циперметрин.

Твърди, че наименованието Ектомин било наложено на пазара много преди 2005 г., но не от ищеца, а за продукти на швейцарското дружество Novartis Animal Health със същото активно вещество.

Твърди също, че означението на спорната марка е известно на българския пазар много преди то да бъде заявено от ищеца пред Патентното ведомство.

Освен това независимо че в използваните и от двете страни като марка и знак фигурира думата „Ектомин“, то двете означения се различавали, предвид че в регистрираната от ищеца марка словно се съдържа думата „Ектомин“, докато в използвания от ответника знак не се сдържа само ектомин в наименованието на предлаганите стоки и е налице достатъчно по степен фонетично и визуално различие между тях.