Решение № 60 от 16.04.2019, Административен съд - Шумен

Р Е Ш

Е Н И Е

№....... гр.

Шумен, 16.04.2019г.

Административен съд – гр. Шумен, в публично заседание на деветнадесети март две хиляди и деветнадесета година, в следния състав:

Административен съдия: Кремена Борисова при участието на секретаря Ив. Велчева и с участието на окръжен прокурор П.Вълчев от ШОП, като разгледа докладваното от административния съдия Борисова АД № 411 по описа за 2018 година на Административен съд – гр.Шумен, за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 145 и сл. от Административно процесуалния кодекс /АПК/, във връзка с чл. 45, ал. 3 от Закона за местното самоуправление и местната администрация /ЗМСМА/.

Административното дело е образувано по протест от К.К-П.– прокурор в Районна прокуратура-гр.В. Преслав, срещу Решение № 14 по Протокол № 3 от 23.04.2014 г. на Общински съвет – Върбица.С атакуваното решение ОбС-Върбица ,на основание чл.14 ал.7 от ЗОС и чл.30 ал.2 от Наредбата за реда за придобиване,управление и разпореждане с общинско имущество на Община Върбица дава съгласие за отдаване под наем чрез публичен търг с явно наддаване за срок от 10 години на подробно упоменатите в решението язовири-публична общинска собственост и упълномощава кмета на общината да предприеме необходимите действия и проведе публични търгове с явно наддаване и да сключи договори за наем със спечелилите кандидати.

В депозирания протест се релевират доводи за нищожност на протестираното решение на Общински съвет Върбица поради постановяването му при пълна липса на материалните предпоставки за приемане на решение за отдаване на процесните язовири под наем.Излагат се и съображения за неприложимост в настоящия случай на сочената в решението на Общинския съвет правна норма на чл.14 ал.7 от Закона за общинската собственост /ЗОбС/,предвид обстоятелството,че за експлоатиране на язовирите-публична общинска собственост е предвиден друг ред за експлоатация,а именно чрез концесия по реда на чл. 13, ал. 1, т. 2 от Закона за концесиите /ЗК/.В тази връзка се отправя искане за прогласяване нищожността на протестираното решение на Общински съвет – гр. Върбица по подробно изложените в протеста съображения. В открито съдебно заседание вносителят на протеста, редовно и своевременно призован, не се явява.В депозирано по делото писмено становище с рег.№611/15.03.2019год. по описа на РП-гр.Велики Преслав вносителят на протеста поддържа протеста по наведените по-горе доводи и доразвива същите ,излагайки съображения,че протестираното решение на ОбС-Върбица е постановено от компетентен орган ,но при липса на материалноправни основания за приемането му.Освен релевираните в протеста доводи,че предвид обстоятелството,че за язовирите-публична общинска собственост е предвиден друг ред за експлоатиране-чрез концесия по реда на чл.13 ал.1 т.2 от ЗК,вследствие на което този вид имоти са изсключени от предметното приложение на разпоредбата на чл.14 ал.7 от ЗОбС се излагат и съображения,че в случая не са налице основания за приложението и на &4 ал.1 от ЗСН,който препраща към &3 от ПЗР на ЗСН.Сочи се,че гореупоменатите разпоредби на &3 и &4 от

ПЗР на ЗСН намират приложение само във връзка с хипотезите,касаещи управлението на язовирите,предназначени за напояване и представляващи ПОС,само при регистрирани на територията на общината дружества за напояване,каквито не са установени в землището,където се намират процесните язовири,поради което хипотезата на &4 ал.1 от ПЗР на ЗСН в случая е неприложима.

Общински съвет – гр.Върбица, редовно и своевременно призован, чрез процесуалния си представител адв.Г.Г., оспорва протеста, като излага подробни аргументи досежно неговата неоснователност. В тази връзка се сочи, че при издаването на процесното решение са спазени правилата за постановяването на процесния акт, като са съобразени и специфичните правила за кворум и мнозинство, регламентирани от ЗМСМА. Обективира се тезата, че към датата на вземане на протестираното решение-23.04.2014г. относимите норми,даващи възможност язовирите –публична общинска собственост да бъдат предоставени под наем,а не само чрез концесия са нормите на чл.14 ал.7 от ЗОбС и на § 12, ал. 2 от ПЗР на ЗИДЗВ,която дава възможност на общинския съвет да взема решения за отдаване под наем на язовири - публична общинска собственост.Сочи,че нормата на § 12 от ПЗР на ЗИДЗВ в редакцията си към момента на вземане на решение /преди изменението с Д.В.бр.58/2015год./ изрично е предвиждала възможност язовирите-пулблична общинска собственост да бъдат предоставяни за ползване,както на концесия,така и под наем. Едва с допълнението на т.2 на & 2 от цитираната разпоредба /изм.Д.В.бр.58/2015г./ след вземане решението на ОбС нормата е променена,като възможността за предоставяне под наем е свързана единствено с избора на оператор на язовирна стена,но не и язовир.Тази норма обаче нямала обратна сила,поради което се застъпва тезата,че към момента на приемане на оспореното решение последното не противоречало на действащата нормативна уредба,а съответствало на изричната възможност дадена в ЗВ в цитирания вече &12 преди изменението на закона,в какъвто смисъл е и сочената от ответника съдебна практика. Въз основа на изложените аргументи се отправя искане за отхвърляне на протеста като неоснователен.

Представителят на Окръжна прокуратура

Шумен, конституиран като контролираща страна в настоящото производство, формира извод за основателност на протеста и поддържа същия на изложените в него основания.

Заинтересованите страни-«Даракула»ЕООД-с.Ловец,Р.М.Б.,Г.П.П. ***,лично и посредством представляващите търговските дружества, в съдебно заседание застъпват становището за неоснователност на внесения протест.

Шуменският административен съд, след анализ и оценка на събраните в хода на производството писмени доказателства, приема за установена следната фактическа обстановка:

В хода на извършвана проверка по реда на Надзора за законност е установено,че на 23.04.2014год.

Общински съвет-Върбица е взел решение№14 по Протокол№3/23.04.2014год.,с което на основание чл.14 ал.7 от ЗОбС и чл.30 от Наредбата за реда за придобиване,управление и разпореждане с общинско имущество на Община Върбица дава съгласие за отдаване под наем чрез публичен търг с явно наддаване за срок от 10 години на следните язовири-публична общинска собственост:язовир Върбица «Куцарова чешма»,представляващ имот 000114 по КВС на гр.Върбица с площ 118.523дка;язовир «Тушовица»,представляващ имот 000156 по КВС на с.Тушовица с площ 8.949дка;язовир в с. Методиево,представляващ имот 000136 по КВС на с.Методиево с площ 20.207дка;язовир в с.Методиево,представляващ имот 000115 по КВС в с.Методиево с площ 117.358дка;язовир Иваново «Черневеза»,представляващ имот 000098 по КВС на с.Иваново с площ 14.736дка;язовир в с.Менгишево,представляващ имот 000085 по КВС на с.Методиево с площ 35.929дка;язовир в с.Менгишево,преедставляващ имот 000082 по КВС в с.Менгишево с площ 116.108дка;язовир «Виница»,представляващ имот 000041 по КВС землище на с.Виница с площ 51.332дка;язовир в с.Бяла река,представляващ имот 000517 по КВС на с.Бяла река с площ 146.477дка;язовир в с.Бяла река,представляващ имот 000518 по КВС в с.Бяла река с площ 3.642дка;язовир в с.Ловец,представляващ имот 000083 по КВС на с.Ловец с площ 9.312дка.Със същото решение се упълномощава кмета на общината да предприеме необходимите действия и проведе публични търгове с явно наддаване и да сключи договори за наем със спечелилите кандидати.

Цитираните в решението язовири са обявени за публична общинска собственост съгласно прил по делото Актове за публична общинска собственост№6/01.06.1996год.,АОС№9/01.06.1996год.,АОС№20/01.06.196г АОС№19/01.06.1996год.,АОС№15/01.06.1996год.,АОС№22/20.02.1997год., АОС№23/20.02.1997год.,АОС№126/17.04.2000год.,АОС№12/01.06.1996г., АОС№11/01.06.1996год. и АОС№25/26.02.1997год. /л.51 до л.71 от делото/.

С докладна записка Изх.№

32/14.04.2014г. кметът на Община Върбица

, Меридин Мустафа Байрям предложил Общински съвет – гр.Върбица да приеме решение за даване на съгласие да се отдадат под наем чрез публичен търг с явно наддаванане за срок от 10 години гореупоменатите 11 язовира-публична общинска собственост, съгласно описаните в докладната записка АОС.

Докладната записка е разгледана от Общинския съвет на заседание, проведено на 23.04.2014г..

Внесеното предложение е прието, като колективният орган е взел решение с 15 гласа „за”, без „против” и без „въздържал се” от присъствалите 15 от общо 17 общински съветници, с което дава съгласие за отдаване под наем чрез публичен търг с явно наддаване за срок от 10 години на общо единадесет язовири-публична общинска собственост / язовир Върбица «Куцарова чешма»,представляващ имот 000114 по КВС на гр.Върбица с площ 118.523дка с начална тръжна цена 7 112лв.;язовир «Тушовица»,представляващ имот 000156 по КВС на с.Тушовица с площ 8.949дка с начална тръжна цена 538лв.;язовир в с.

Методиево,представляващ имот 000136 по КВС на с.Методиево с площ 20.207дка с начална тръжна цена 1 212лв.;язовир в с.Методиево,представляващ имот 000115 по КВС в с.Методиево с площ 117.358дка с начална тръжна цена 7 042лв.;язовир Иваново «Черневеза»,представляващ имот 000098 по КВС на с.Иваново с площ 14.736дка с начална тръжна цена 884лв.;язовир в с.Менгишево,представляващ имот 000085 по КВС на с.Методиево с площ 35.929дка с начална тръжна цена 2 156лв.;язовир в с.Менгишево,представляващ имот 000082 по КВС в с.Менгишево с площ 116.108дка с начална тръжна цена 6 966лв.;язовир «Виница»,представляващ имот 000041 по КВС в землище на с.Виница с площ 51.332дка с начална тръжна цена 3 076лв.;язовир в с.Бяла река,представляващ имот 000517 по КВС на с.Бяла река с площ 146.477дка с начална тръжна цена 5 678лв.;язовир в с.Бяла река,представляващ имот 000518 по КВС в с.Бяла река с площ 3.642дка с начална тръжна цена 218лв.;язовир в с.Ловец,представляващ имот 000083 по КВС на с.Ловец с площ 9.312дка с начална тръжна цена 560лв. и упълномощава кмета на общината да предприеме необходимите действия и проведе публични търгове с явно наддаване и да сключи договори за наем със спечелилите кандидати.

Към делото са приобщени писмените доказателства, представляващи цялата административна преписка по издаване на акта, в това число протокол от заседанието на Общинския съвет, ведно с обективиран в протокола списък за поименно гласуване на процесното решение /л.159-189 от делото/. Представени са и Актовете за общинска собственост, видно от които процесните язовири-предмет на протестираното решение на ОбС съставляват публична общинска собственост и не са включени в имуществото на търговски дружества /от л.51 до л.71 от делото/.

В хода на производството, с цел изясняване на обективната истина, е назначена и изслушана съдебно-техническа експертиза със задача на вещото лице да даде отговор на въпроса предназначени ли са за напояване и представляват ли елемент от напоителната система или технологично обособена част на територията за напояване процесните язовири. На поставения въпрос вещото лице в заключението си е посочило, че язовир „Куцарова чешма“представляващ имот 000114 по КВС на Върбица е изграден за напояване на 659дка земеделска земя-помпажно и представлява елемент от напоителна система;язовир с.Методиево,представляващ имот 000136 по КВС на с.Методиево е изграден за напояване на 70дка земеделска земя-гравитачно и представлява елемент от напоителна система;язовир в с.Методиево,представляващ имот 000115 по КВС на с.Методиево е изграден за напояване на 70дка земеделски земи-гравитачно и представлява елемент от напоителната система;язовир в с.Иваново „Черневеза“,представляващ имот 000098 по КВС на с.Иваново е изграден за напояване на 360дка земеделски земи-гравитачно и 240дка земеделски земи-помпажно и представлява елемент от напоителната система;язовир в с.Менгишево,представляващ имот 000085 по КВС в с.Менгишево е изграден за напояване на 820дка земеделски земи-помпажно и представлява елемент от напоителната система;язовир в с.Менгишево,представляващ имот 000082 по КВС на с.Менгишево е изграден за напояване на 1060дка земеделски земи-гравитачно и представлява елемент от напоителната система;язовир „Виница“,представляващ имот 000041 по КВС в землището на с.Виница е изграден за напояване на 786дка земеделски земи-гравитачно и представлява елемент от напоителната система;язовир в с.Бяла река,представляващ имот 000517 по КВС в с.Бяла река е изграден за напояване на 2088дка земеделски земи-помпажно и представлява елемент от напоителната система и язовир в с.Ловец,представляващ имот 000083 от КВС на с.Ловец е изграден за напояване на 240дка земеделски земи-гравитачно и на 120дка земеделски земи-помпажно и представлява елемент от напоителната система.