Решение № 560 от 27.04.2021, Административен съд - Варна

Личните данни в текста са заличени.

Р Е Ш Е Н И Е

№………… гр. Варна, ………….2021 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АДМИНИСТРАТИВЕН СЪД - ВАРНА, в открито съдебно заседание на двадесет и девети март две хиляди двадесети първа година, в състав:

СЪДИЯ:

СТОЯН КОЛЕВ при секретаря Галина Владимирова изслуша докладваното от съдията Стоян Колев адм. д. № 2425 по описа за 2020 г., за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 215, ал.1 от Закона за устройство на територията /ЗУТ/ вр. чл. 145 и следващите от Административнопроцесуалния кодекс /АПК/.

Образувано е по жалба на А.С.Ч., ЕГН ********** и М.И.Ч., ЕГН **********, двамата с адрес ***, против Заповед № 174/09.10.2020г. на Кмета на Район „Одесос", с която е наредено премахването на незаконен строеж — преустройство на покрив с изграждане на 2 бр. капандури и преустройство на калканна стена във фасадна чрез отваряне на прозорец в нея, в сграда, собственост на жалбоподателите, построена в имот с идентификатор *** по кадастралната карта на Варна, с административен адрес Варна, ул. „А.В.” *.

Изложените в жалбата доводи са за материална незаконосъобразност на обжалваната заповед. Оспорва се основният извод на ответника, че строежът, чието премахване е наредено с оспорваната заповед, е незаконен. Излага се, че заповедта съдържа неправилната констатация за извършени от жалбоподателите незаконни преустройства в собствената им жилищна сграда, построена в поземлен имот с идентификатор ***, в периода между 2008 и 2012 г., след въвеждането на сградата в експлоатация през 2004 г. оспорва и констатациите в същата, че височината на таванския етаж на сградата на жалбоподателите била по-голяма от предвидената в проекта. В условия на евентуалност се твърди, че дори при наличие на незаконно строителство, са налице всички законови условия за търпимост на строежа.

Твърди се от жалбоподателите, че сградата е била завършена в настоящия си вид преди 2004 г., в същия вид е била приета и въведена в експлоатация с разрешение за ползване N 322/21.12.2004 г., издадено от началника на РДНСК – Варна и са издадени нужните строителни книжа. По същество оспорващите сочат, че извършените преустройства са незначителни допустими отклонения от проекта по смисъла на чл. 154, ал. 3 вр. ал. 1 ЗУТ.

Развити са доводи, че, дори и строежът действително да е незаконен, то е следвало ответникът, преди да издаде заповедта за премахване, да изследва неговата търпимост, което в случая не е сторено. Формиран е петитум за цялостна отмяна на заповедта.

В съдебно заседание жалбоподателките не се явяват. Представляват се от общ процесуален представител – адв. М. П., която поддържа жалбата. Претендира присъждане на разноски съобразно представен списък.

Ответникът – Кметът на Район „Одесос",

Община Варна, се представлява от ст. юрисконсулт П. М.. Последният оспорва жалбата като неоснователна и моли съда да постанови решение, с което да я отхвърли.

След преценка на събраните по делото доказателства, съдът приема за установено от фактическа страна, следното:

Жалбата е подадена пред надлежен съд, от лица, които са адресати на обжалваната Заповед № 174/09.10.2020г. на Кмета на Район „Одесос", поради което за тях е налице правен интерес от обжалването.

Оспорването е направено в законоустановения срок, съгласно разпоредбата на чл.

215, ал. 4 ЗУТ, което сочи, че жалбата е допустима за разглеждане.

Към административната преписка е приложен Констативен протокол /КП/от 18.02.2020 г. съставен от служители на Район „Одесос“ на Община Варна, които в присъствието на единия от жалбоподателите – А. Ч.. В КП е посочено, че по сигнал от съседите за извършено незаконно строителство в имота на жалбоподателите са извършени контролни замервания в сградата. Констатациите са, че е извършено преустройство на част от покрива на сградата, разположена в североизточната част към дъното на имота, състояща се от един жилищен и един тавански етаж. Покривът е преустроен, като в частта му към дъното на имота, от двете страни на билото на сградата, са оформени два броя капандури. Част от покривният скат над спалнята, разположена в северозападната част на таванския етаж на жилищната сграда, разположена в дъното на имота, е бил демонтиран до билото на сградата. Изграден е нов покрив на по високо ниво, като така е оформена капандура, заемаща половината скат до дъното на имота. От северозапад към вътрешния двор са изпълнени три бр. колонки с пояс над тях, като между колонките са монтирани два PVC прозореца. В пространството от ската на съществуващия покрив до новия покрив от югозапад към двора също е монтиран прозорец. Височината на изпълнената капандура е около 75см. При проверката на място на 02.03.2020 г. е установено, че височината в помещението в тази част е 1.30 м. а височината на вътрешния преграждащ зид е 2.00 метра. Съставен е КП от същата дата.

Административното производство е започнало със съставяне на Констативен акт /КА/ №4/26.06.2020 год. (л. 14 – 18 от преписката). Същият е съставен въз основа на констатациите от двата КП и на намиращата се в Район „Одесос“ на Община Варна документация, от служители на Район „Одесос“ към Община Варна, в присъствието на жалбоподателя М. Ч.. В КА е посочено, че строежът, представлява: „Преустройство на покрив с изграждане на 2 бр. капандури и преустройство на калканна стена във фасадна чрез отваряне на отваряем прозорец на нея на сграда, находяща се в имот с идентификатор *** по КК на гр. Варна, с административен адрес: ул. „А.В.“ № *, гр. Варна. Категоризиран е съгласно чл. 10 от Наредба № 1 за номенклатурата на видовете строежи /ДВ бр.72/2003/, във връзка с разпоредбите и текстовете на чл.

137, ал. 1, т. 5 ЗУТ, като строеж от пета категория. За възложител е посочен собственикът - М.И.Ч., а като извършители са посочени тя и нейният съпруг А.С.Ч..

Констатирана е липса на одобрени проекти, разрешение за строеж и на съгласие на собствениците на съседните имоти. Строежът е описан, като преустройство на част от покрива на сградата, разположена в североизточната част към дъното на имота, състояща се от един жилищен и един тавански етаж. Покрива е преустроен, като в частта му към дъното на имота, от двете страни на билото на сградата, са оформени два броя капандури. Част от покривният скат над спалнята, разположена в северозападната част на таванския етаж на жилищната сграда, разположена в дъното на имота, е бил демонтиран до билото на сградата. Изграден е нов покрив на по високо ниво, като така е оформена капандура, заемаща половината скат до дъното на имота. От северозапад към вътрешния двор са изпълнени три бр. колонки с пояс над тях, като в пространствата между колонките са монтирани два PVC прозореца. В пространството до ската на съществуващия покрив до новия покрив от югозапад към двора също е монтиран прозорец, Височината на изпълнената капандура е около 75см.

Констатациите са, че преустройството на покрива с изграждане на капандури и преустройването на калканна стена във фасадна чрез отваряне на прозорец на нея е извършено в нарушение на разпоредбите на чл.148, ал.1 от ЗУТ. Преустройване на калканна стена във фасадна чрез отваряне на отваряем прозорец на нея на по малка височина от 1,60 от пода е квалифицирано, като нарушение на чл.82, ал.6 от НАРЕДБА № 7 от 22 декември 2003 г. за Правила и нормативи за устройство на отделните видове територии и устройствени зони. Увеличаването на височината на надзида към съседните имоти и монтирането на прозорец на калканната стена към имот с административен адрес: ул. „А.В." № * е извършено при липса на представено съгласие на собствениците на съседните имоти. Актосъставителите са отразили в КА, че за проверявания строеж няма подадена в предвидените в ЗУТ срокове молба по § 184 на ЗУТ или по § 127, ал. 2 от ЗИД на ЗУТ за узаконяване на незаконния строеж от собствениците на поземленият имот, както и от соченият за извършител на незаконния строеж. Прието е, че строежът е изграден след 2001г., поради което хипотезите на §16, ал. 1 от ПР на ЗУТ и §127, ал. 1 от ПЗР на ЗИД на ЗУТ (изм. ДВ бр. 82 от 2012г., в сила от 2б.11.2012г.) в случая са неприложими. В КА е направена скица на строежа.

Екземпляр от КА №4/26.06.2020 год. г. е връчен по пощата лично на жалбоподателя С. Ч. на 27.07.2020 г. (л. 13 от преписката). В посочения в съобщението 7-дневен срок е постъпило възражение от инициаторите на настоящото съдебно производство – рег. № УСКОР19000482ОД/03.08.2020 година (л. 8 от преписката).

След като се запознал с цялата административна преписка и намерил изложените във възражението доводи за неоснователни, на 09.10.2020 год. Кметът на Район „Одесос“ при Община Варна издал процесната Заповед № 174, с която на основание чл. 46 ЗМСМА, чл. 225а, ал. 1 ЗУТ, вр. чл. 223, ал. 1, т. 8 от с.з. е разпоредено да бъде премахнат описания по-горе строеж.

Последвало е нейното оспорване по съдебен ред.

С уточняваща жалбата молба до съда е представен заверен за вярност препис от Разрешение за ползване № 322/21.12.2004 г., издадено от началника на РДНСК – Варна, с което е разрешено ползването на “Жилищна сграда на един етаж /основен ремонт-възстановяване на част от съществуващи постройки/ в урегулиран поземлен имот XIX-3, кв.337, по плана на 9 м-н, ул. “А.В.”№*, гр. Варна, с възложител М.И.Ч.. Отразено е в документа, че строежът е изпълнен в съответствие с одобрените проекти, Разрешение за строеж № 210/15.10.1998г. издадено от район “Одесос” при Община Варна, Констативен акт от 15.04.2002г. с резултатите от извършените проверки на нива - изкоп, цокъл, корниз и било и изискванията към строежите съгласно чл. 169, ал.1 ЗУТ, че за строежа е представена необходимата документация, съгласно изискванията на Наредба №14 за съдържанието ,създаването и поддържането на кадастралната карта и кадастралните регистри /ДВбр.71/01г./, съгласно Удостоверение № Н-282/04.10.2004г. от Отдел “Кадастър и регулация” на Община Варна.

За изясняване на фактите и по искане на двете оспорващи по делото е назначена и приета СТЕ на вещото лице К.. Същата не е оспорена от страните и се кредитира от съда като дадена компетентно и безпристрастно с изключение на изводите от правен характер. В заключението си вещото лице сочи, че съобразно конструктивния план към одобрения технически проект на 15.10.1998г; РС№210/15.10.1998г. издадено от главния архитект на район „Одесос“ (на л.35 от административната преписка), екзекутивните чертежи на част СК и означените промените в тях, както и тези в част АС, приети с решение по т. 5 от Протокол №7/26.02.1999г. на Районната градоустройствено архитектурна комисия при район „Одесос“ и извършен оглед на място се е установило следното: Покривната конструкция представлява класически двускатен дървен покрив (асиметричен) с било на столица 12x12 см, ребра 5x10 см, през 50 см. осово и подложни столици 8x10 см. от Изток и Запад.

Върху носещите ребра е предвидена дъсчена обшивка, а върху нея „бардолин“ (хидроизолация), а при одобрения технически проект покритието е от керемиди. От анализа на Акт за приемане на конструкцията от 15.03.1999г. съставен и подписан от проектант - конструктор, технически ръководител и изпълнител (собственик) вещото лице установява, че „така изпълнената носеща конструкция на строежа е в състояние да понесе по време на следващото изпълнение на СМР, както и при експлоатацията му всички основни, допълнителни и особени натоварвания съгласно проекта и действащата нормативна уредба и разрешаване изпълнението на довършителните работи. Това е установено с констативен Протокол за установяване годността за ползване на строежа от 17.12.2004г. съставен от РДНСК-Варна (на л .25 от административната преписка), съобразно чието съдържание извършените СМР са в съответствие с одобрените проекти и Разрешения за строеж №210/15.10.1998г. на район “Одесос“ при Община Варна и е предложено на началника на РДНСК-Варна да издаде Разрешение за ползване на строеж - „Жилищна сграда на един етаж(основен ремонт, възстановяване на част от съществуващи постройки)“ в урегулиран поземлен имот XIX-3, кв.337, по плана на 9 м.р, улица „А.В.“№*, гр. Варна. За строежа е издадено Разрешение за ползване №322/21.12.2004г. на началника на РДНСК-Варна. В актуалната Кадастрална карта означените сгради в ПИ; *** не отговарят на действителните такива, включително и процесната сграда. Асиметричният двускатен покрив е с непроменена височина на билото и частично запазен, като в дъното на имота са оформени две капандури на Изток и Запад, като покривната плоскост е променена с необходимите надзидове (на Запад с 75см, а на Изток 65 см.)- илюстрирано на Приложение №4. В обяснителната записка към екзекутивните чертежи по част АС (на л.37 от административната преписка) липсват данни за предвиждане наличието на три спални в тавана, а само наличие на излаз на плочата над кухнята, за простиране. Последната към настоящия момент е остъклена и покрита с едноскатен покрив. В констативния Протокол от 17.12.2004г. ( на л.26 от доп. мат. към делото) в част Архитектура изречение пето за първи път се констатира наличие на обособени три спални в подпокривното пространство. Липсват данни за наличие на „баня-wc“ в подпокривното пространство, както и капандури.