Решение № 43 от 03.10.2023, Окръжен съд - Габрово

РЕШЕНИЕ

№ 43 гр. Габрово, 03.10.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – ГАБРОВО в закрито заседание на трети октомври през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Ива Димова като разгледа докладваното от Ива Димова Търговско дело №

20234200900039 по описа за 2023 година и за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 25 от ЗТРРЮЛНЦ.

Образувано по жалба на адв. Ц. Г. от АК- Добрич, в качеството му на ликвидатор на „Тринър“ ООД- заличен търговец, ЕИК *** /в ликвидация по §5г, ал.5 от ЗТРРЮЛНЦ/ срещу отказ № 20230831201529 от 04.09.2023 г. на длъжностно лице по регистрацията при Агенция по вписванията -Търговски регистър.

В жалба се излагат съображения, че макар дружеството да е заличено по реда на §5г, ал.4 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ то поканата до кредиторите следва да бъде обявена в Търговския регистър, освен на основание чл. 267 от ТЗ във вр. §5д от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ, но и с оглед разпоредбата на чл. 272, ал. 1 от ТЗ.сочи, че макар започналата ликвидация на основание §5г, ал.5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ да не възстановява правосубектността на заличения търговец, поражда правото на съдружниците да им бъде разпределено/предоставено останалото имущество на заличения търговец, след удовлетворяване на кредиторите предявили вземанията си в законовия срок, което право превръща тях в кредитори. Сочи, че обявяването на поканата до кредиторите, освен че осигурява публичност и уведомяване на всички кредитори за започналото ликвидационно производство, предпоставя и възможността, ако съдружниците не са предявили вземането си като кредитор на дружеството, то останалото осребрено имущество, съгласно чл. 272, ал. 2 във вр. с ал. 1 от ТЗ да им бъде разпределено, като сумата на която се равнява ликвидационния им дял бъде вложена на тяхно име. Счита, че поканата до кредиторите отговаря на изискванията на закона и следва да бъде обявена. Моли да се отмени обжалвания отказ, като се дадат задължителни указания на Агенция по вписванията за обявяване на поканата до кредиторите по електронното дело на дружеството „Тринър“ ООД- заличен търговец.

Съгласно правомощията си по чл. 25, ал. 2 от ЗТРРЮЛНЦ, Агенция по вписванията чрез Д. М. – главен юрисконсулт е подаден отговор по жалбата. Счита подадената жалба за неоснователна, а постановения отказ за правилен и законосъобразен.

Излага съображения, че покани до кредиторите по реда на чл. 267 ТЗ, могат да бъдат 1 обявени в Търговския регистър само в рамките на едно ликвидационно производство, а такова към момента на подаване на настоящото заявление липсва. Търговското дружество е с прекратена търговска дейност и е вече заличено по реда на §5г, ал. 4 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ. Същото е пререгистрирано след датата, сочена в цитираната норма, поради което следва, че е заличено търговско дружество по смисъла на закона. Същото е пререгистрирано по специалния ред на §5г, ал. 5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ, във връзка с който има право само да се разпореди и да разпредели установеното имущество, във връзка с което е и пререгистрирано. В рамките на едно такова специално производство, недопустимо се явява обявяване на покана до кредиторите, тъй като субектът вече е заличен и не може да стартира отново производство по ликвидация, за да е налице правна възможност и за обявяване на покана до кредиторите. Дружеството е заличено, поради което същото вече е загубило своята правосубектност. Тъй като и след загубата на правосубектност, т.е. след заличаване на търговец, и в обичайния случай е възможно да бъде открито негово имущество, то в разпоредбата на чл. 273, ал. 2 ТЗ е предвидена възможност на заличения търговец да бъде назначен ликвидатор, но само това, а не предвижда възобновяване на производството по ликвидация. Тъй като търговецът към този момент - след 31.12.2017 г., както и в случаите на чл. 273, ал. 2 от ТЗ е неправосубектен - заличен по смисъла на закона, в търговския регистър не може да бъдат вписани други обстоятелства, освен "Заличен търговец", нито да бъдат обявявани други актове. Нито Търговския закон, нито в ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ се предвиждат преди подаване на заявление за ликвидация в хипотезата на чл.

273, ал. 2 от ТЗ, респ. § 5г, ал. 5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ, а и след това, правосубектността на заличения търговец да се възстановява. По съществото си, ликвидация на дружеството в пълния й обем не настъпва. Това е вид специално ликвидационно производство, чиято единствена цел е да се разпореди с откритото имущество. В тези специални случаи не стартира ликвидационнопроизводство от общ вид, не се обявява покана до кредиторите и пр. действия, които са изискуеми с цел постигане на целения от всяко ликвидационно производство резултата - заличаването на дружеството, тъй като към момента този резултат вече е постигнат - дружеството е заличено. Отделно от това, за кредиторите, ако изобщо има такива, не настъпват права в рамките на това особено състояние на търговеца - заличен, а с назначен ликвидатор, тъй като за тях е имало възможност и в качеството си на кредитори са били процесуално легитимирани, да искат пререгистрацията на търговеца в предвидения в закона срок - 31.01.2015 г. по смисъла на §5а, ал. 2 във връзка с ал. 1 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ с цел удовлетворяване на вземанията си. След изтичането на този срок, за кредитора се погасяват правата да предявява вземания срещу непререгистриран търговец, което на допълнително основание обезсмисля обявяването на поканата до кредиторите. В този случай поканата до кредиторите се явява акт, не подлежащ на обявяване в Търговския регистър. При така изяснената фактическа обстановка и на основание чл. 24, ал. 1 във връзка с чл. 21, т. 2 и тъй като не е налице хипотезата на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ е постановен отказ по заявление с per. № 20230831201529 от 31.08.2023 г. длъжностното лице по регистрация при АВ.

Моли да се отхвърли като неоснователна жалба с per. № 20230911154402, подадена от „Тринър“ ООД- заличен търговец срещу отказ № 20230831201529/04.09.2023 на ДЛР при АВ и да се потвърди като правилен и законосъобразен обжалвания отказ. На основание чл.

25, ал. 6 ЗТРРЮЛНЦ вр. чл. 81 ГПК моля да се присъдят в полза на АВ съдебни разноски за юрисконсултско възнаграждение в размер на 150 лева в настоящото производство.

Съдът като обсъди доказателствата по делото и взе предвид направените оплаквания намира за установено следното:

Жалбата е подадена в срок, срещу подлежащ на обжалване акт и от легитимирана страна, поради което е процесуално допустима.

Със заявление вх. № per. № 20230831201529, подадено от Ц. Г.- ликвидатор на 2

„Тринър“ ООД- заличен търговец е заявено обявяване на покана до кредиторите по реда на чл. 267 от ТЗ.

На 04.09.2023 г. длъжностното лице по регистрацията е отказало да обяви заявената покана, като акт, който не подлежащ на обявяване в Търговския регистър. В мотивите си за отказа е посочено, че Дружеството е заличено, поради което същото вече е загубило своята правосубектност. Тъй като и след загубата на правосубектност, т.е. след заличаване на търговец, и в обичайния случай е възможно да бъде открито негово имущество, то в разпоредбата на чл. 273, ал. 2 от ТЗ е предвидена възможност на заличения търговец да бъде назначен ликвидатор, но само това, а не предвижда възобновяване на производството по ликвидация. Тъй като търговецът към този момент - след 31.12.2017 г., както и в случаите на чл. 273, ал. 2 от ТЗ е неправосубектен - заличен по смисъла на закона, в търговския регистър не може да бъдат вписани други обстоятелства, освен "Заличен търговец", нито да бъдат обявявани други актове. Нито ТЗ, нито ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ предвиждат преди подаване на заявление за ликвидация в хипотезата на чл. 273, ал. 2 от ТЗ, респ. § 5г, ал. 5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ, а и след това, правосубектността на заличения търговец да се възстановява. По съществото си, ликвидация на дружеството в пълния й обем не настъпва. Това е вид специално ликвидационно производство, чиято единствена цел е да се разпореди с откритото имущество. В тези специални случаи не стартира ликвидационно производство от общ вид, не се обявява покана до кредиторите и пр. действия, които са изискуеми с цел постигане на целения от всяко ликвидационно производство резултат - заличаването на дружеството, тъй като към момента този резултат вече е постигнат - дружеството е заличено. За кредиторите, ако изобщо има такива, не настъпват права в рамките на това особено състояние на търговеца - заличен, а с назначен ликвидатор, тъй като за тях е имало възможност и в качеството си на кредитори - са били процесуално легитимирани, да искат пререгистрацията на търговеца в предвидения в закона срок - 31.01.2015 г. по смисъла на §5а, ал. 2 във връзка с ал. 1 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ с цел удовлетворяване на вземанията си.

След изтичането на този срок, за кредитора се погасяват правата да предявява вземания срещу непререгистриран търговец, което на допълнително основание обезсмисля обявяването на поканата до кредиторите. На основание чл. 24, ал. 1 във връзка с чл. 21, т. 2 и тъй като не е налице хипотезата на чл. 22, ал. 5 от ЗТРРЮЛНЦ, е отказано обявяване на акт по заявление с per. № 20230831201529 от 31.08.2023 г.

Разгледана по същество жалбата се явява основателна по следните съображения:

С влизане в сила на Закона за търговския регистър (01.01.2008 г.) всички търговци, вписани в търговския регистър при окръжните съдилища, бяха длъжни да се пререгистрират в срок до 31.12.2011 г., съгласно § 4, ал. 1 от ПРЗ на ЗТРРЮЛНЦ. Законът категорично определя, че съгласно § 5, ал. 2 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ дейността на търговските дружества, за които не е направено искане за пререгистрация в срока по § 4, ал. 1 или имат влязъл в сила отказ за пререгистрация се прекратява на 1 януари 2012 г.

Съгласно § 5г, ал. 4 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ, търговските дружества с прекратена дейност, които към 31.01.2017 г. не са пререгистрирани, се смятат за заличени, който срок е изтекъл. Параграф 5а от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ, обаче даде възможност на определена категория лица, включително кредитори, да подадат заявление за пререгистрация на непререгистрирано търговско дружество в законоустановения срок до 31 януари 2015 г.

По силата на § 5г, ал. 5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ такава възможност е предвидена за определена категория лица и за заличено търговско дружество и след 31.01.2017 г., но не покъсно от 31 декември 2022 г., по реда на чл. 273, ал. 2 от ТЗ, ако бъде открито имущество.

Видно от данни по партидата в Търговския регистър на „Тринър“ ООД, ЕИК *** , дружеството е със статут на заличен търговец към 31.01.2017 г. по силата на закона.

Със заявление Б6 № 20221214154358, подадено от Н. Д. А. в качеството му Кмет на 3

Община Балчик, въз основа на удостоверение от ЧСИ Лучия Тасева с рег. № 737, район на действие – ОС Добрич, легитимиращо заявителя като взискател, е поискано извършване на служебна пререгистрация на заличеното „Тринър“ ООД само за целите на ликвидация на новооткритото имущество. Служебната пререгистрация и заличаването на търговеца по УАС, както и назначаване на ликвидатор, определяне на възнаграждение на ликвидатора и срок на ликвидация, са вписани на 11.01.2023 г. по партидата на заличения търговец.

С така осъществените правни действия на длъжностното лице по регистрация, дружеството е служебно пререгистрирано именно по реда на § 5г, ал. 5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ. Разпоредбата на чл. 273, ал. 2 от ТЗ, към която препраща на § 5г, ал. 5 от ПЗР на ЗТРРЮЛНЦ предвижда, че ако след заличаването на дружеството се установи необходимост от по-нататъшни действия за ликвидацията, длъжностното лице по регистрацията назначава по молба на заинтересованото лице досегашните или други ликвидатори. За заличените по силата на закона търговци е създадена законова фикция, че търговското дружество продължава да съществува, но само с оглед разпореждане с откритото имущество и удовлетворяване на кредиторите.

В мотивите на Отказ № 20230831201529 от 04.09.2023 г. на длъжностното лице по регистрация при Агенция по вписванията, постановен по заявление с per. № 20230831201529 от 31.08.2023 г., е прието, че тъй като дружеството е заличено по силата на закона – § 5г, ал.