Решение № 2478 от 17.03.2025, Административен съд - Пловдив

РЕШЕНИЕ

№ 2478

Пловдив, 17.03.2025 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

Административният съд - Пловдив - XXV Състав, в съдебно заседание на двадесет и четвърти февруари две хиляди двадесет и пета година в състав:

Съдия:

МАРИЯ ЗЛАТАНОВА

При секретар СТАНКА ЖУРНАЛОВА като разгледа докладваното от съдия МАРИЯ ЗЛАТАНОВА административно дело № 20257180700031 / 2025 г., за да се произнесе взе предвид следното:

Производство по реда на чл. 145 Административнопроцесуалния кодекс АПК), във връзка с чл.64, ал.4 от Закона за управление на средствата от Европейските фондове при споделено управление (ЗУСЕФСУ).

Оспорва се Решение № 244 от 02.12.2024 г. на ръководител на управляващия орган (УО) по Оперативна програма “Околна среда 2021 – 2027г.“ (ОПОС – 2021 - 2027), с което на бенефициента Община Пловдив, с адрес гр. Пловдив, пл. С. С. № 1, представлявана от кмета К. Д., на основание чл. 70, ал. 1, т. 9 от ЗУСЕФСУ, във връзка с т. 11, б. „б“ от Приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредба за посочване на нередности, представляващи основание за извършване на финансови корекции и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕФСУ, е наложена финансова корекция в размер на 5% от стойността от засегнатите от нарушението и признати от УО на ПОС за допустими за финансиране по ПОС 2014 – 2020 разходи, представляващи средства по смисъла на чл. 1, ал. 2 от ЗУСЕФСУ от договор № 24ДГ-939/14.08.2024г. с „ГАРО 2004“ ЕООД – 258 333,33лв. без ДДС.

Жалбоподателят Община Пловдив, представлявана от кмета К. Д., чрез пълномощника С. К. – Т., претендира отмяна на решението поради незаконосъобразност. Претендира разноски.

Ответникът Ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Околно среда“ 2021 - 2027г., чрез пълномощника си юрисконсулт Т., изразява становище за неоснователност на жалбата като изцяло се поддържат изложените в оспореното решение съображения. Претендира разноски.

Административният съд, след като разгледа доводите и възраженията на двете страни и събраните по делото доказателства, намери за установено следното:

От приложената по делото в електронен вид административна преписка, намираща се в СD на лист 10 от делото се установява, че между Министерство на околната среда и водите, като Управляващ орган на Оперативна програма „Околна среда 2021 - 2027“, в качеството на договарящ орган и община Пловдив, бенефициент, е сключен административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ (АДПБФП) №Д-34-50 от 08.05.2024г. по проект ИСУН № BG 16FFPR002-5.001-0006 “Мерки за подобряване на качеството на атмосферен въздух в община Пловдив, чрез намаляване емисиите от ФПЧ 10 от битово отопление – фаза 2”.

За разходване на средствата по основна дейност „Демонтаж на съществуващите уреди“, община Пловдив е провела процедура за възлагане на обществена поръчка с предмет „Демонтаж и предоставяне за рециклиране на стари високоемисионни битови устройства /печки и котли/ за битово отопление, работещи с твърдо гориво дърва и/или въглища“.

За изпълнител е определен „ГАРО 2004“ ЕООД и е сключен договор за обществена поръчка № 24ДГ-939/14.08.2024г. Съгласно чл. 8.1. от клаузите, общата стойност на договора е в размер на 310 000лв. с ДДС /258 333,33лв. без ДДС/, като цената на услугите е определена като единична стойност за видове отоплителни устройства на дърва и/или въглища /таблица към чл. 8.2 от договора/. В чл. 8.3. е уговорено, че договорената цена е окончателна, включително и в случай, че поради непредвидени обстоятелства възникне необходимост от извършване на услуги за допълнителен брой отоплителни устройства на дърва и/или въглища, с които се надхвърля съответния прогнозен брой /чл. 8.5 от договора/.

Осъществен е последващ контрол за законосъобразност на обществената поръчка и сключен договор с избран изпълнител, включително във връзка с регистриран сигнал за нередност № 77, като е констатирано нарушение с финансов ефект.

За извършения последващ контрол бенефициентът е уведомен с писмо изх. № 08-00-1369/24.10.2024г., в което е посочено, че е констатирано нарушение на чл. 59, ал. 2, във връзка с чл. 2, ал. 2 от ЗОП, което представлява нередност по т. 11, б. „б“ от приложение 1 към чл. 2, ал. 1 на Наредба за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции по реда на ЗУСЕФСУ. По-конкретно, нарушението се състои в това, че обект на обществената поръчка е услуга по смисъла на чл. 3, ал. 1, т. 3 от ЗОП и възложителят е приел за включени в обхвата й дейности по управление на отпадъци, като предаването на отпадъците може да се извършва единствено в хипотезите на чл. 39, ал. 3, т. 2 и т. 3 от ЗУО. УО е изразил становище, че община Пловдив е ограничила участието на икономически оператори, които разполагат с регистрационен документ за събиране и транспортиране на отпадъци и имат сключен договор с лица, притежаващи комплексно разрешително по чл. 35, ал. 1 от ЗУО за дейности с ОЧЦМ, но самите те не притежават такова комплексно разрешително.

В изпълнение на чл. 73, ал. 2 от ЗУСЕФСУ на общината е указана възможността в 14-дневен срок от получаване на писмото да представи писмено възражение и да приложи доказателства. В отговор на писмото, от страна на община Пловдив е подадено възражение от 06.11.2024г.

С оспореното в настоящото производство решение, на основание чл. 70, ал. 1, т. 9 и чл. 73 от ЗУСЕФСУ, във връзка с чл. 9, ал. 5 от ЗУСЕФСУ и във връзка т. 11, б. „б“ от приложение 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредба за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕФСУ, на община Пловдив е определена финансова корекция по пропорционалния метод от стойността на разходите, признати от УО на ПОС за допустими за финансиране по ПОС 2021 - 2027, представляващи средства от ЕФСУ в размер на 5% по договор № 24ДГ-939/14.08.2024г., с изпълнител „ГАРО - 2004“ ЕООД на стойност 258 333,33лв. без ДДС.

В Решението са посочени конкретни фактически и правни основания, които по същество преповтарят изложените в писмото до община Пловдив, с което УО на ОПОС уведомява за регистрирания сигнал за нередност № 77. Във фактическата обстановка на решението са изложени аргументи за неоснователност на доводите на бенефициента във възражението, че възложителят по ЗОП е бил принуден да изключи възможността за предаване на отпадъците по хипотезата на чл. 39, ал. 3, т. 3 от ЗУО, съгласно която правна норма предаването на ОЧЦМ с битов характер се предават на лица, притежаващи регистрационен документ за събиране и транспортиране на отпадъци, които имат сключен договор с лица, притежаващи разрешение или комплексно разрешително по чл. 35, ал. 1 от ЗУО за дейности с ОЧЦМ. Съгласно одобрения проект, в План за външно възлагане/Дейности по проекта е посочено, че дейностите по обществената поръчка ще се извършват през цялото време на изпълнение на проекта.

Съгласно изискванията на финансиращия орган, преди извършването на доставката и монтажа на новите отоплителни устройства в жилищните имоти на крайните получатели община Пловдив трябва да демонтира старите отоплителни устройства на твърдо гориво, да ги събере и да ги предаде за последващо третиране по реда на чл. 39, ал. 3 от ЗУО.

Съгласно одобреното проектно предложение изпълнителят на обществената поръчка ще бъде ангажиран да транспортира и предаде по реда на чл. 39, ал. 3 от ЗУО за съхранение и рециклиране и последващо третиране определени количества и видове отоплителни устройства, но самият той няма да извършва дейности по третиране на отпадъците. Това означава, че в предмета на обществената поръчка не се включват дейности по третиране на отпадъци, което означава, че субектите могат да извършват тази дейност само с регистрационен документ за събиране и транспортиране на отпадъци и сключен договор с договор с лица, притежаващи разрешение или комплексно разрешително по чл. 35, ал. 1 от ЗУО, без да притежават такова разрешително.

Като допълнителен аргумент е посочено обстоятелството, че в процедура BG16FFPR002-5.001 „За по-чист въздух“ има и други бенефициенти, съответно възложители, които възлагат дейностите, обект на контрол, без изискване за разрешение, издадено по реда на Глава Пета, раздел II от ЗУО или комплексно разрешение, издадено по реда на Глава Седма, раздел II от ЗООС и тези дейности се изпълняват от икономически оператори, които не притежават посоченото разрешение.

Според ответния орган, при определянето на критериите за подбор възложителите са длъжни да се съобразят с разпоредбата на чл. 2, ал. 2 от ЗОП, съгласно която при възлагането на обществени поръчки възложителите нямат право да ограничават конкуренцията чрез включване на условия или изисквания, които дават необосновано предимство или необосновано ограничават участието на стопански субекти в обществените поръчки и които не са съобразени с предмета, стойността, сложността, количеството или обема на обществената поръчка. В случая, възложителят община Пловдив е изключила една от възможните хипотези на ЗУО, която позволява да участват на повече стопански субекти, които могат да изпълнят предмета на обществената поръчка, като е поставила ограничителни условия, препятстващи максимално широк кръг икономически оператори да вземат участие в процедурата по ЗОП.

Нарушението е квалифицирано като нередност - по т. 11, буква б) от приложение № 1 към чл. 2, ал. 1 от Наредба за посочване на нередности, представляващо ограничаване на потенциално заинтересовани лица да участват в процедурата по ЗОП, чрез поставени допълнителни изисквания, несъобразени с разпоредбата на чл. 39, ал. 3, т. 3 от ЗУО. Определена е финансова корекция, в размер на 5% от стойността на разходите признати от УО на ПОС за допустими за финансиране по ПОС 2021 - 2027, по сключения договор № 24ДГ-939/14.08.2024г., с изпълнител „Гаро 2004“ ЕООД на стойност 258 333,33лв. без ДДС.

За доказване на компетентността си да наложи финансова корекция, ответната страна представя по делото заповед № РД-772/02.09.2024г. издадена от министъра на околната среда и водите за оправомощаване на Г. С. С. – главен директор на Главна дирекция „Оперативна програма „Околна среда“ в Министерството на околната среда и водите за ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Околна среда“ 2021 - 2027.

При така установените факти и обстоятелства, съдът достигна до следните правни изводи:

Оспореното решение е издадено от компетентен орган. Съгласно нормата на чл. 73, ал. 1 от ЗУСЕФСУ, финансовата корекция се определя по основание и размер с мотивирано решение на ръководителя на управляващия орган, одобрил проекта. Със заповед № РД-772 от 02.09.2024г. министърът на околната среда и водите е оправомощил Г. С. С. – главен директор на Главна дирекция „Оперативна програма „Околна среда“ в Министерството на околната среда и водите за ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Околна среда“ 2021 - 2027, като й е възложил да изпълнява функциите на ръководител на управляващия орган в пълен вид и обем определен в нормативната уредба, с изключение на издаване на заповеди за предоставяне на БФП чрез бюджетната линия по приоритет 6 „Техническа помощ“ на програма „Околна среда 2021 - 2027“, както и на заповеди за тяхното изменение и/или допълване и отмяна.

Решението е в писмена форма и съдържа необходимите реквизити, включително и тези по чл. 59, ал. 2, т. 4 от АПК – посочени са фактическите и правните основания за издаването му.

Съдът намира, че при издаването на оспорения административен акт не са допуснати съществени нарушения на административно-производствените правила. Съгласно чл. 73, ал. 2 от ЗУСЕФСУ, преди издаването на решението по ал. 1 управляващият орган трябва да осигури възможност бенефициентът да представи в разумен срок, който не може да бъде по-кратък от две седмици, своите писмени възражения по основателността и размера на финансовата корекция и при необходимост да приложи доказателства. Видно от доказателствата по делото, така установената процедура е била спазена - жалбоподателят е бил уведомен за получения сигнал за нередност и му е дадена възможност да изложи възраженията си.