Решение № 6 от 17.01.2022, Районен съд - Хасково

РЕШЕНИЕ

№6 гр. гр. Хасково, 17.01.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – ХАСКОВО, VІІІ НАКАЗАТЕЛЕН СЪСТАВ, в публично заседание на петнадесети декември през две хиляди двадесет и първа година в следния състав:

Председател: Гроздан Б. Грозев при участието на секретаря Павлина Ст. Николова като разгледа докладваното от Гроздан Б. Грозев Административно наказателно дело № 20215640201120 по описа за 2021 година за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 59 и сл. от Закона за административните нарушения и наказания.

Образувано е по жалба от Т. Р. М., чрез адв. И.А. АК - Кюстендил срещу Наказателно постановление № 11 – 01 – 284 от 15.09.2021 г. на Директора на Агенцията за държавна финансова инспекция, град София, с което на основание чл. 256, ал. 1, вр. чл. 261, ал. 2 от Закона за обществените поръчки, на жалбоподателя е наложено административно наказание – глоба в размер на 2 036.58 лева за нарушение по чл. 17, ал. 1, вр. чл. 20, ал. 2, т. 2, вр.чл.176, вр. чл. 3, ал. 1, т. 3от ЗОП. В подадената жалба се релевират оплаквания за незаконосъобразност и неправилност на атакуваното с нея наказателно постановление.

Твърди се от жалбоподателя, че при съставяне на акта за установяване на административно нарушение били допуснати съществени процесуални нарушения, водещи до незаконосъобразност на санкционния акт, като се излага конкретни съображения. Отправят се възражения, че в процесния АУАН и НП неправилно и в противоречие с материалния закон била интерпретирана фактическата обстановка, което довело до неправилен извод на административно – наказващия орган. В тази насока се излагат конкретни фактически твърдения, обосноваващи тезата му за неправилно тълкуване на съдържанието и неправилно приложение на материалния закон, без да аргументира доводите си по този пункт от жалбата, включително и по чл. 28 ЗАНН. Моли съда да постанови решение, с което да отмени атакуваното наказателно постановление на Директора на Агенцията за държавна 1 финансова инспекция, град София.

В съдебно заседание пред Районен съд – Хасково, жалбоподателят Т. Р. М. от град Хасково, редовно призован, не се явява. Чрез упълномощения по делото процесуален представител – адв. Е.В. заявява, че поддържа подадената жалба, като в хода по същество се придържа към заявените в нея доводи и конкретно за нарушение на давностните срокове за съставяне на процесния АУАН и в подкрепа на искането му за отмяна на наказателното постановление. Претендират се и разноски.

Административнонаказващият орган - Директорът на Агенцията за държавна финансова инспекция, редовно призован, не се явява. Чрез процесуалния си представител – главен юриск. Н.С., оспорва жалбата и в хода по същество и в представени писмени бележки навежда конкретни и подробни доводи за нейната неоснователност, респ. за законосъобразност на атакуваното наказателно постановление. Претендира и присъждане на разноски за възнаграждение на упълномощен по делото юрисконсулт. Прави и възражение за прекомерност на претендираните разноски от страна на жалбоподателя.

Жалбата е подадена в законоустановения срок, видно от представените допълнително, доказателства за депозирането й в куриерската служба, постъпила е срещу подлежащ на обжалване акт, от лице, легитимирано да атакува наказателното постановление, поради което е процесуално допустима.

ХАСКОВСКИЯТ РАЙОНЕН СЪД, за да се произнесе по основателността й, и след като се запозна и прецени събраните доказателства при извършената проверка на обжалваното наказателно постановление, намира за установено следното:

В хода на извършена, от свидетелите АТ. Д. К. - старши финансов инспектор в Агенция за държавна финансова инспекция и М. К. Д. - старши финансов инспектор в Агенция за държавна финансова инспекция, проверка по отношение на „Водоснабдяване и канализация“ ЕООД, град Хасково, възложена със Заповед № ФК – 10 – 1067 от 28.07.2020 г. на Директора на АДФИ, град София, във връзка с утвърден Годишен план за 2020 година и писма, конкретно посочени от изпълнителния директор на АОП, спирана и съответно възобновявана със Заповед № ФК – 10 – 1137 от 07.08.2020 г. и Заповед № ФК – 10 – 9 от 06.01.2021 г. и изменена със Заповед № ФК – 10 – 281 от 22.02.2021 г. и Заповед № ФК – 10 – 326 от 02.03.2021 г. на Директора на АДФИ, град София относно състава на екипа за ревизия и относно срока на извършване на финансовата инспекция, било установено, че „Водоснабдяване и канализация“, град Хасково е юридическо лице със седалище и адрес на управление: гр. Хасково, ул. „Сакар“ № 2, област Хасково, вписано в регистър Булстат с ЕИК номер 126004284, като еднолично дружество с ограничена отговорност /ЕООД/, което е търговец по Търговския закон, със 100% държавно участие в капитала и принципал МРРБ, регистрирано с Решение № 4567/28.10.1991 г. на Хасковски окръжен съд и вписано в Търговския регистър съгласно удостоверение № 20080730135940/30.07.2008 г. на Агенция по вписванията. Управител на дружеството в проверявания период бил жалбоподателят Т. Р.

М. по силата на Договор за възлагане управлението на ЕТД с ограничена отговорност с държавно участие в капитала № РД – 02 – 16Ф – 3/21.01.2015 г., назначен считано от 2

27.01.2015 г., а в периода от 14.09.2016 г. и км момента на ревизията, Ръководител Отдел „Счетоводен“ било лицето С.П. М.а.

Установено, в хода на извършваната финансова инспекция, било, че в периода от 01.01.2019 г. до 31.12.2019 г., въз основа на договор №50/01.12.2006 г., сключен с „Ипей" АД, гр. София с предмет - операторът се задължава да осигури на търговеца възможността да получава плащания чрез Интернет и ATM устройства с банкови карти и други платежни средства, които се приемат от оператора за предлагани от търговеца услуги, а търговецът се задължава да заплаща на оператора определеното в договора възнаграждение са извършени разходи в общ размер на 24 982,60 лв. без ДДС /29 979,12 лв. с ДДС/, и сума в размер на 31,20 лв. без ДДС /37,44 лв. с ДДС/ за автоматични банкови преводи.

На 29.07.2015 г., инж. Т. Р. М. - управител на „ВиК" ЕООД, гр. Хасково е сключил договор №51 с „Български пощи" ЕАД, гр. София за инкасиране на суми в брой за ВиК услуги в обособени пунктове с on-line свързаност и прилежащите им населени места и с ресурс на изпълнителя на територията на Хасково и област Хасково, чрез използване на софтуер на възложителя, с комуникационна свързаност и връзка на изпълнителя.

Договорът влиза в сила от 01.08.2015 г. и е със срок на действие една година, като е договорено, че срокът на договора се продължава автоматично с още една година, ако никоя от страните не уведоми писмено другата страна, че не желае срокът да бъде продължен, с писмено уведомяване не по-късно от 30 /тридесет/ дни преди изтичане на посочения срок.

Към договора е сключен анекс №1 от 21.07.2017 г., в който страните са се споразумели, че променят броят на обособените пунктове. Срокът на договора, съгласно сключения анекс се удължава с една година, считано от 31.07.2017 година. Договорено е, че срокът се продължава автоматично с още една година, ако никоя от страните не уведоми писмено другата страна, че не желае срокът да бъде продължен, не по-късно от 30 /тридесет/ дни преди изтичане на посочения срок.

Извършените разходи през 2019 г. по сключения на 29.07.2015 г. договор с „Български пощи" ЕАД, гр. София са на стойност 32 001,70 лв. без ДДС /38 402,04 лв. с ДДС/.

На 09.10.2019 г. е сключен договор №ФУ-14-17/09.10.2019 г. с „Български пощи" ЕАД, гр. София за инкасиране на суми в брой за ВиК услуги в обособени пунктове с on-line свързаност и прилежащите им населени места и с ресурс на изпълнителя на територията на Хасково и област Хасково, чрез използване на софтуер на възложителя, с комуникационна свързаност и връзка на изпълнителя са извършени разходи в общ размер на 27 873,01 лв. без ДДС /33 447,61 лв. с ДДС/.

По сключените договори, въз основа на 24 /двадесет и четири/ броя фактури през 2019 г. са извършени разходи в общ размер на 84 857,31 лв. без ДДС (101 828,77 лв. с ДДС).

Имайки предвид горното контролният орган и в частност извършващите проверката свидетели АТ. Д. К. и М. К. Д. приели, че Сумата 84 857,31 лв. без ДДС попада в стойностния праг на чл. 20, ал. 2, т. 2 от ЗОП / за услуги от 70 000 лв. без ДДС до 860 000 лв. без ДДС/, като в съответствие с чл. 17, ал. 1 от същия закон възложителят е бил длъжен да приложи реда за възлагане чрез процедура по чл. 18, ал. 1, т. 12 или 13 - „публично състезание" или „пряко договаряне". Според свидетелите на 31.10.2019 г., с два броя фактури № №1000116182/31.10.2019 г. по сключен договор от 01.12.2006 г., с „Ипей" АД, гр. София и фактура №2510024395/31.10.2019 г., по сключен на №ФУ-14-17/09.10.2019 г., договор с „Български пощи" ЕАД, гр. София изпълнителят е извършил първите превишения.

В периода от 01.01.2019 г. до 31.12.2019 г. са извършени разходи по договорите на обща стойност 84 857,31 лв. без ДДС, от различни доставчици, въз основа на разходооправдателни документи (фактури).

3

Контролните органи приемат, че с получените фактури от 31.10.2019 г., възложителят е започнал директно възлагане на услуги за инкасиране на суми в брой за ВиК услуги в обособени пунктове с on-line свързаност и прилежащите им населени места и с ресурс на изпълнителя на територията на Хасково и област Хасково, чрез използване на софтуер на възложителя, с комуникационна свързаност и връзка на изпълнителя и с които операторът се задължава да осигури на търговеца възможността да получава плащания чрез Интернет и ATM устройства с банкови карти и други платежни средства, които се приемат от оператора за предлагани от търговеца услуги, а търговецът се задължава да заплаща на оператора определеното в договора възнаграждение, без да възложи същите по реда, предвиден в ЗОП, като бездействието /невъзлагнето на обществена поръчка по реда, регламентиран в ЗОП/ е продължило и след тази дата. На 31.10.2019 г. с издаването на фактури №1000116182 от 31.10.2019 г. и №2510024395/31.10.2019 г. на обща стойност 8 527,02 лв. без ДДС /10 232,42 лв. с ДДС/ е превишен стойностния праг по чл. 18, ал. 1, т. 12 или т. 13 от ЗОП, като към тази дата общата стойност инкасиране на суми била в размер на 70 338,28 лв. без ДДС.

При извършената проверка се установило още, че през предходните 12 месеца /в периода от 01.01.2018 г. до 31.12.2018 г. /във „ВиК" ЕООД, гр. Хасково са отчетени разходи за „услуги" по смисъла на чл. 3, ал. 1, т. 3 от ЗОП за инкасиране в размер на 69 766,64 лв. без ДДС, извършени въз основа на сключените договори с „Ипей" АД, гр. София и „Български пощи" ЕАД, гр. София и издадени фактури.

От изложеното е видно, че действителната обща стойност на услугите за инкасиране през предходните 12 месеца, осъществени чрез сключените договори с „Ипей" АД, гр.

София и „Български пощи" ЕАД, гр. София, е в размер на 69 766,64 лв. без ДДС и представлява база за определяне на реда за възлагане на обществена поръчка през 2019 година. Последната попада в стойностните прагове по чл. 20, ал. 3, т. 2 от ЗОП, съгласно който възложителите прилагат реда за възлагане чрез събиране на оферти с обява или покана до определени лица, когато обществените поръчки имат прогнозна стойност: при доставки и услуги, с изключение на услугите по приложение № 2 - от 30 000 лв.до 70000лв. без ДДС.

Предвид горното, финансовата инспекция изиска с писмо с вх. №282/22.02.2021 г. обяснение от управителя на дружеството.

С писмо с изх.№ 454/24.02.2021 г., инж. Т.М. -управител на дружеството, твърди, че чрез информационната си система „Български пощи" ЕАД и „Ипей" АД чрез системата за инкасиране на задълженията, се явяват носители на изключителни права върху предоставяните услуги, поради което същите могат да бъдат изпълнени само от определени изпълнители, а именно: „Български пощи" ЕАД и „Ипей" АД. Обяснява, че „ВиК" ЕООД разграничава предоставените от двамата изпълнители услуги, поради което при сключването на договорите, дружеството се е ръководило от различното естество на услугите и не е обединявало общо извършените разходи при определяне на прогнозните стойности преди сключването на договорите.

Така проверяващите достига до извода за извършено нарушение от страна на жалбоподателя, а именно, че на 31.10.2019 г. /датата, на фактура №1000116182/31.10.2019г. по сключен договор от 01.12.2006 г., с „Ипей" АД, гр. София с предмет - операторът се задължава да осигури на търговеца възможността да получава плащания чрез Интернет и ATM устройства с банкови карти и други платежни средства, които се приемат от оператора за предлагани от търговеца услуги, а търговецът се задължава да заплаща на оператора определеното в договора възнаграждение и фактура №2510024395/31.10.2019 г., по сключен договор №ФУ-14-17/09.10.2019 г., с „Български пощи" ЕАД, гр. София за инкасиране на суми в брой за ВиК услуги в обособени пунктове с on-line свързаност и прилежащите им населени места и с ресурс на изпълнителя на територията на Хасково и област Хасково, чрез използване на софтуер на възложителя, с комуникационна свързаност и връзка на изпълнителя/, в гр. Хасково, инж. Т. Р. М., в качеството си на управител на „ВиК" ЕООД, град Хасково и секторен възложител по чл. 5, ал. 4, т. 1 от Закона за обществените поръчки 4