Решение № 1035 от 17.07.2024, Софийски градски съд

РЕШЕНИЕ

№ 1035 гр. София, 17.07.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО VI-24, в закрито заседание на седемнадесети юли през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: Милена Богданова като разгледа докладваното от Милена Богданова Търговско дело № 20241100901251 по описа за 2024 година за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 25 от ЗТРРЮЛНЦ, във връзка с чл. 274-279 ГПК.

Образувано е по жалба, подадена от „А.С.Л.“ ЕООД, с ЕИК ****, като същата има за предмет Отказ № 20240603093617-2/07.06.2024г. на длъжностно лице по регистрация при Агенция по вписванията да извърши вписване на обстоятелство относно действителен собственик на дружеството – заявител по смисъла на чл.63, ал.1 и ал.4 от ЗМИП в търговския регистър по партидата му.

Жалбоподателят претендира отмяна на постановения отказ, поради незаконосъобразност. Посочва се, че със заявление Б7 № 20240603093617/03.06.2024г. е поискано вписването на действителен собственик на дружеството заявител. Във връзка със заявлението били дадени указания на заявителя допълнително да представи документи, че дружеството А.И.Г., С.А. е публично дружество и да се заплати държавна такса. Поддържа се, че така дадените указания са изпълнени в срок и въпреки това по заявлението е постановен отказ. Жалбоподателят сочи, че заявлението било отхвърлено на основания, за които длъжностното лице не било дало указания, като подробно излага доводите си за неоснователност на постановения от АВ акт.

Агенция по вписвания е депозирала отговор, с който излага съображенията си за неоснователност на жалбата.

Софийски градски съд, след като съобрази изложените от жалбоподателя доводи и събраните по делото доказателства, намира следното:

Жалбата е подадена в законоустановения срок срещу акт, подлежащ на обжалване съгласно разпоредбата на чл. 25 ЗТРРЮЛНЦ и от лице, което има право и интерес от обжалването, поради което същата е процесуално допустима. Разгледана по същество, частната жалба е неоснователна.

1

Предмет на регистърното производство, по което е постановен обжалваният в настоящото производство отказ е искане към длъжностното лице по регистрация при Агенция по вписванията да извърши вписване на обстоятелство относно действителния собственик на дружеството – заявител по смисъла на чл. 63, ал. 1 и ал.

4 от ЗМИП в търговския регистър и регистър на ЮЛНЦ по партидата му. За действителни собственици са посочени следните физически лица – А.Б.Ш., дата на раждане **** г., Германия; Ф.П.Ж.Л., дата на раждане **** г., Франция; Т.Ф.П., дата на раждане **** г., Великобритания; К.М.Д., дата на раждане **** г., Испания. С декларацията по чл.63, ал.4 от ЗМИП е пояснено, че същите се явяват лица изпълняващи длъжността на висш ръководен служител и се посочват като действителни собственици, защото не може да се установи друго лице като действителен собственик.

Мотивите на длъжностното лице по регистрация, за да постанови негативния охранителен акт, почиват на това, че представените от заявителя документи не са актуални; че декларацията по чл. 63, ал. 4 от ЗМИП не е представена в необходимата форма, доколкото към заявлението липсвало оригиналът на чужд език на извършената от испанския нотариус заверка; липсвало превод на български език на заверката на нотариуса върху извлечението относно статута на „А.И.Г.“ С.А.; заявената като представител А.Г.Р. не била вписана в търговския регистър на Мадрид, което водело до невъзможност да се установи дали същата е законен представител на дружеството.

При подаване на заявление за вписване на определени обстоятелства в търговския регистър длъжностното лице, което е компетентно да извърши вписването дължи служебна проверка както на редовността на подаденото заявление - дали то изхожда от оправомощено лице и е подадено при спазване на предвидените в закона форма и ред, съответно дали заявените за вписване обстоятелства подлежат на вписване, а също така и за това дали от представените от заявителя документи се установява, че заявените за вписване обстоятелства са валидно осъществени, т. е. съществуват и съответстват на закона, т. е. че не противоречат на императивни законови норми (чл. 21, т. 5 ЗТРРЮЛНЦ).

В чл.61, ал.1 ЗМИП е предвидено задължение, което възниква за учредените на територията на Република България юридически лица и други правни образувания и физическите лица за контакт по чл.63, ал.4, т.3 от същия закон да разполагат и да предоставят в определените по закон случаи подходяща, точна и актуална информация относно физическите лица, които са техни действителни собственици, включително с подробни данни относно притежаваните от тях права, като по силата на чл.63, ал.1 ЗМИП тази информация относно физическите лица, действителни собственици, подлежи на вписване по партидите на учредените на територията на Република България юридически лица и други правни образувания в търговския регистър, в регистъра на юридическите лица с нестопанска цел и в регистър БУЛСТАТ. С оглед на това трябва да се заключи, че обстоятелството, което подлежи на вписване в търговския регистър по партидата на „А.С.Л.“ ООД е информация за физическите лица, действителни собственици на капитала му.

В нормата на § 2, ал. 1 от ДР на ЗМИП е дадена легална дефиниция на понятието действителен собственик. Видът на правния субект, който може да бъде действителен собственик по смисъла на ЗМИП и с оглед преследваната от него цел, е посочен изрично в закона. Тогава, когато липсва физическо лице, което да има качеството на действителен собственик по смисъла на § 2, ал. 1 от ДР на ЗМИП, приложение намира разпоредбата на § 2, ал. 5 от ДР на ЗМИП и за действителен собственик се счита физическо лице, което обаче изпълнява длъжността на висш ръководен служител.

При преценка относно възможността да се впише в търговския регистър и 2 регистър на ЮЛНЦ действителен собственик следва да се има предвид и още една разпоредба, а именно тази на § 2, ал.1 т.1 от ДР на ЗМИП, в която е предвидено едно изключение. Съгласно § 2, ал.1 – „Действителен собственик“ е физическо лице или физически лица, което/които в крайна сметка притежават или контролират юридическо лице или друго правно образувание, и/или физическо лице или физически лица, от чието име и/или за чиято сметка се осъществява дадена операция, сделка или дейност, и които отговарят най-малко на някое от следните условия: т. 1 По отношение на корпоративните юридически лица и други правни образувания действителен собственик е лицето, което пряко или косвено притежава достатъчен процент от акциите, дяловете или правата на глас в това юридическо лице или друго правно образувание, включително посредством държане на акции на приносител, или посредством контрол чрез други средства, с изключение на случаите на дружество, чиито акции се търгуват на регулиран пазар, което се подчинява на изискванията за оповестяване в съответствие с правото на Европейския съюз или на еквивалентни международни стандарти, осигуряващи адекватна степен на прозрачност по отношение на собствеността.

От справката в търговския регистър и регистър на ЮЛНЦ по партида на „А.С.Л.“ ООД е видно, че съдружници в дружеството са две чуждестранни юридически лица – А.И.Г., С.А., Испания и ФАО Груп Гмбх, Германия. С подаденото заявление Б7 се иска по партида на „А.С.Л.“ ООД да бъдат вписани действителните собственици на дружеството. Съгласно представената декларация по чл. 63, ал. 4 от ЗМИП като такива се посочват четири физически лица - А.Б.Ш., Ф.П.Ж.Л., Т.Ф.П. и К.М.Д., в качеството им на заемащи позицията „висш ръководен служител“. В декларацията се посочва още, че в българското дружество пряко упражнява контрол чуждестранното дружеството ФАО Груп ГмбХ, а непряк контрол се осъществява от А.И.Г., С.А. – публично дружество. Към декларацията е представен нотариално заверен списък на съдружниците ФАО Груп ГмбХ, от който е видно, че единственият собственик на капитала е А.И.Г., С.А. По отношение на последното са представени извлечения от испанската фондова борса, на която се търгуват акциите на А.И.Г., С.А., както и извлечение от Bolsas Mercados Espanoles (BME) – оператор на всички фондови пазари и финансови системи. Тоест от представените документи се установява, че при проверка относно действителния собственик на българското дружество „А.С.Л.“ ООД по веригата се достига до дружество, имащо качеството на публично дружество А.И.Г., С.А., чийто акции са допуснати до търговия на регулирания пазар.

Целта на ЗМИП е да се идентифицират по недвусмислен начин лицата, които „в крайна сметка“ (по терминологията и на Директива (ЕС) 2015/849 на ЕП и на Съвета за предотвратяване използването на финансовата система за целите на изпирането на пари и финансирането на тероризма) управляват/контролират дружеството или в полза на които се осъществява дейността. Тази цел ще бъде постигната както когато се впишат идентификационните данни на физическите лица, така и когато обявяването на тези данни е предвидено да се извършва по друг ред. В § 2, т. 1 на ДР ЗМИП е предвидено изключение за случаите, в които се касае до дружество с акции, търгувани на регулирания пазар, и подчиняващо се на изискванията за оповестяване в съответствие с правото на Европейския съюз или на еквивалентни международни стандарти, осигуряващи адекватна степен на прозрачност по отношение на собствеността. В тези случаи не се изисква обявяване на имената на физическите лица по реда на ЗМИП, тъй като за тяхното обявяване е предвиден друг механизъм. Този друг механизъм е посочен в чл.59, ал.4 ЗМИП, в който случай се събира информацията за дяловото участие, подлежаща на разкриване по реда на чл.145 и сл. от Закона за публичното предлагане на ценни книжа. Така след като за публичното дружество не се поставя изискване за обявяване на действителния собственик по реда на ЗМИП, то не е 3 налице и изискване за посочване на физическите лица-акционери в публичното дружество, когато то е посочено като дружество, чрез което се осъществява контрол върху заявителя, било то пряко или непряко. Когато заявителят е посочил, че се контролира пряко от едно дружество (ФАО Груп ГмбХ), което изцяло се притежава от друго дружество (А.И.Г., С.А.), което на свой ред упражнява непряк контрол върху българското дружеството (както е и посочено в заявлението), а същото има качеството на публично дружество, какъвто характер има А.И.Г., С.А., заявителят – „А.С.Л.“ ООД, не дължи да посочва по реда на ЗМИП идентификационни данни на конкретни физически лица като действителни собственици - те се обявяват по друг ред.

Трябва да се посочи, че по реда на чл.22, ал.5 ЗТРРЮЛНЦ, длъжностното лице по регистрация, извършвайки проверка за редовност на заявлението, с което е сезирано, може да даде указания на заявителя и срок за отстраняване на констатираната нередовност само в следните два случая: 1. когато към заявлението за вписване, заличаване или обявяване на търговеца или юридическото лице с нестопанска цел не са приложени всички документи, които се изискват по закон, и 2. когато не е платена дължимата държавна такса. Във всички останали случаи на нередовност на заявлението, както и когато се иска вписване на обстоятелство, което не съответства на императивни законови изисквания, какъвто е и настоящият случай, длъжностното лице по регистрация не може да дава указания за отстраняване на тези несъответствия, а те представляват основание за постановяване на отказ по чл. 24 ЗТРРЮЛНЦ.

След като от документите се установява, че спрямо българското дружество се упражнява контрол от дружество, имащо характер на публично дружество, то вписването на заявените физически лица като действителни собственици в качеството им на заемащи позицията на „висш ръководен служител“ е в противоречие с въведеното изключение в § 2, т. 1 на ДР ЗМИП.

Нормата на § 2, ал. 1, както по отношение на правните образувания по т. 1, така и по отношение на категориите, визирани от т.2 и т.3, изисква като краен резултат вписване на данни и информация за физическо/и лице/лица. Ако тези обстоятелства вече са вписани или е предвиден друг механизъм за тяхното вписване, всякакви допълнителни вписвания са лишени от правен интерес. Затова поисканото вписване не следва да се извърши. Разбира се, ако притежанието на капитала на „А.С.Л.“ ООД, се промени и капиталът му стане пряко/непряко притежание от субект, без характеристиката публично дружество, то тогава за заявителя на общо основание ще възникне задължението да оповести действителен собственик - физическо лице по правилата, въведени със ЗМИП.