Решение № 5107 от 21.11.2024, Софийски районен съд

РЕШЕНИЕ

№ 5107 гр. София, 21.11.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ РАЙОНЕН СЪД, 7-МИ СЪСТАВ, в публично заседание на седемнадесети октомври през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: СИЛВИЯ В. ТАЧЕВА при участието на секретаря ЗЛАТКА АТ. ШУМАНСКА като разгледа докладваното от СИЛВИЯ В. ТАЧЕВА Административно наказателно дело № 20241110212797 по описа за 2024 година

Производството е по реда на чл. 58д и сл. от ЗАНН.

Образувано е по жалба на Управляващо дружество „Карол Капитал Мениджмънт“ ЕАД, ЕИК 131134055, със седалище и адрес на управление гр. София, район „Възраждане“, бул. „Христо Ботев“ № 57 и адрес за кореспонденция – гр. София, район „Лозенец“, ул.

„Златовръх“ № 1, представлявано заедно от Д.Й.Г. – изпълнителен директор и Б.С.К – прокурист, срещу Наказателно постановление /НП/ № Р – 10 – 148 от 01.08.2024 г., издадено от изпълняващия правомощията на заместник - председателя на Комисията за финансов надзор /КФН/, ръководещ управление „Надзор на инвестиционната дейност”, с което на жалбоподателя, на основание чл. 273, ал. 5, т. 13 от Закона за дейността на колективните инвестиционни схеми и на други предприятия за колективно инвестиране /ЗДКИСДПКИ/ е наложена „имуществена санкция” в размер на 10 000 лв. /десет хиляди лева/ за нарушение на чл. 106, ал. 1, т. 1 от ЗДКИСДПКИ.

Срещу наказателното постановление е подадена жалба от жалбоподателя „Карол Капитал Мениджмънт“ ЕАД, чрез изпълнителния директор Д.Й.Г. и чрез Б.С.К – прокурист, в която са релевирани доводи за неговата неправилност и незаконосъобразност. Твърди се, че дружеството – жалбоподател не е извършило вмененото му административно нарушение като се оспорва дадената от актосъставителя и наказващия орган правна квалификация на нарушението. Наведени са съображения и за допуснати съществени процесуални нарушения при издаване на наказателното постановление. В тази връзка се посочва, че АНО не е взел предвид представените писмени възражения по съставения АУАН, както и че не е обсъдил приложимостта на института „маловажен случай“ по същество, като е изложил единствено кратки, бланкетни съждения. Предвид това се моли обжалваното НП да бъде отменено изцяло като неправилно и незаконосъобразно.

В съдебно заседание жалбоподателят, редовно призован, се представлява от юрк. Г., която поддържа жалбата и по изложените в нея съображения моли за отмяна на НП. В писмени бележки се застъпва тезата, че АНО неправилно е тълкувал понятието „маркетингови услуги“ и е достигнал до неправилен и необоснован извод относно 1 съдържанието на договора и отчетените от изпълнителя действия, предприети при неговото изпълнение.

Въззиваемата страна – КФН, чрез процесуалния си представител юрисконсулт Г., оспорва жалбата и изразява становище, че издаденото НП е правилно и законосъобразно и следва да бъде потвърдено. Допълнителни съображения за потвърждаване на НП са изложени в писмен вид. Претендира се присъждане на юрисконсултско възнаграждение в полза на КФН при потвърждаване на НП.

След анализа на събраните по делото доказателства поотделно и в тяхната съвкупност и взаимна връзка съдът прие за установена следната фактическа обстановка:

УД „Карол Капитал Мениджмънт“ ЕАД, е вписано под № РГ-08-5 във водения от КФН регистър по чл. 30, ал. 1, т. 5 от ЗКФН. Дружеството е получило лиценз за извършване на дейност като управляващо дружество и като такова е адресат на нормите на Закона за дейността на колективните инвестиционни схеми и на други предприятия за колективно инвестиране (ЗДКИСДПКИ) и на подзаконовите актове по прилагането му. Съгласно чл. 5, ал. 1 от ЗДКИСДПКИ колективната инвестиционна схема (КИС) се учредява като договорен фонд или като инвестиционно дружество, като по силата на чл. 5, ал. 4 от същия нормативен акт. Дейността на КИС се управлява само от управляващо дружество съгласно сключен договор, съответно съгласно правилата на договорния фонд. УД „Карол Капитал Мениджмънт“ ЕАД организира и управлява ДФ „Адванс Инвест“, който е вписан в регистъра по чл. 30, ал. 1, т. 4 от ЗКФН под № РГ-05-1134.

Съгласно разпоредбата на чл. 106, ал. 1 от ЗДКИСДПКИ, управляващото дружество може да сключи договор, с който да делегира на трето лице функции и действия по чл. 86, ал. 1 и ал. 2, т. 1 и т. 4 от ЗДКИСДПКИ. В т. 1 от същата разпоредба е предвидено задължение за УД да уведоми Комисията най – късно до края на работния ден, следващ сключването на договор с трето лице относно сключването и съществените условия на договора. В т.3 на същата разпоредба са посочени маркетинговите услуги, като една от основните функции, включени в дейността по колективното управление на портфейл (управление на дейността на КИС), като в тази връзка същите попадат в обхвата на разпоредбите относно делегирането.

В хода на осъществената проверка на дейността на УД, съгласно Заповед № 3-235 от 29.09.2023 г. на заместник-председателя, ръководещ управление „Надзор на инвестиционната дейност”, с Искане № 1 от 06.10.2023 г. от „Карол Капитал Мениджмънт“ ЕАД била изискана информация относно установените и съществуващи в периода от 01.01.2021 г. – 06.10.2023 г., договорни отношения с юридически и физически лица във връзка с осъществяване на дейността на дружеството. С писмо с вх. № РГ – 08 – 5 – 14 от 18.10.2023 г. в КФН били представени справки за съществуващите в периода 01.01.2021 г. – 06.10.2023 г. общи договорни отношения с трети лица, както и за сключените с клиенти договори за закупуване на дялове от управляваните или дистрибутираните от УД фондове. С искане № 7 от 15.11.2023 г бил изискан сключеният на 15.03.2023 г. с „Интра Партнърс“ ООД (Сърбия) договор за привличане на инвеститори в ДФ „Адванс Инвест“. Заверено копие от сключения с „Интра Партнърс“ ООД (Сърбия) договор било представено на проверяващия екип с приемно – предавателен протокол от 15.11.2023 г.

При извършена проверка на съдържанието на сключения договор било установено, че в чл. 1, ал. 1 на същия са описани услугите, които „Интра Партнърс“ ООД (Сърбия), в качеството му на изпълнител, се задължава да предоставя на УД „Карол Капитал Мениджмънт“ ЕАД (Възложител):

1. Маркетингови услуги; и/или

2

2. Представяне на Възложителя и/или фонда пред потенциални инвеститори; и/или 3. Осъществяване на контакт между потенциални инвеститори и Възложителя.

Съгласно чл. 3, ал. 1, т. 1-3 на същия договор, Изпълнителят се задължава по свое усмотрение да провежда предварителни разговори с потенциални клиенти (инвеститори), като ги запознава с обичайните условия за участие във Фонда; да представя Фонда като използва документи, рекламни и други информационни материали,одобрени и предоставени от Възложителя и да дава два пъти годишно отчет за извършените дейности в изпълнение на договора. За предоставените услуги УД дължи на Изпълнителя възнаграждение, като условията за изплащането и размерът му са посочени в чл. 7 и Приложение № 1 към договора. Договорът бил сключен за срок от 5 години, считано от датата на подписването му.

С оглед установяване дали „Интра Партнърс“ ООД (Сърбия) реално е било предоставило услуги в изпълнение на сключения договор, с искане № 9 от 28.11.2023 г. от УД „Карол Капитал Мениджмънт“ ЕАД било изискано да представи информация дали е налице изпълнение на договора и ако е да предостави съответните документи доказателства, удостоверяващи изпълнението. С писмо с вх. № РГ-08-5-14 от 05.12.2023 г. в КФН били представени изготвените от Изпълнителя отчети за предоставените услуги, в които било посочено, че за съответния отчетен период дружеството „Интра Партнърс“ ООД е провело предварителни разговори с потенциални клиенти, като им е предоставило информация за ДФ „Адванс Инвест“, както и за следните документи – ключова информация за инвеститорите - основен информационен документ , проспект, шест месечен и годишен отчет на фонда, рекламни материали, информация за портфейла на фонда.

С искане № 12 от 13.12.2022 г.от УД било изискано да предостави информация за изплатеното по договора възнаграждение, съответно относно привлечените от Изпълнителя по договора инвеститори. С писмо с вх. № РГ-08-5-14 от 21.12.2023 г. в КФН била представена справка, видно, от която към Изпълнителя по договора била изплатена сумата от 2023,40 евро, и от Изпълнителя има привлечен инвеститор.

При извършен анализ на предоставените в изпълнение на сключения договор услуги било установено, че същите кореспондират с предмета на същия, а именно извършване на маркетингови услуги, свързани с предлагането на ДФ „Адванс Инвест“.

Предвид изложеното било установено, че със сключения на 15.03.2023 г. с „Интра Партнърс“ ООД договор УД „Карол Капитал Мениджмънт“ ЕАД е делегирало на трето лице осъществяването на функции, които попадат в обхвата и дейностите по чл. 86, ал. 1 от ЗДКИСДПКИ. Доколкото маркетинговите услуги попадат в обхвата на функциите, включени в управлението на КИС, то същите попадат и в обхвата на разпоредбите на чл. 106 от ЗДКИСДПКИ. В тази връзка с Искане № 13 от 21.12.2023 г.са изискани писмени пояснения за причината, поради която УД не е представило уведомление в нормативно установения срок съгласно чл. 106, ал. 1, т. 1 от ЗДКИСДПКИ за сключените с трети лица договори за привличане на инвеститори, сред които е и с сключения с „Интра Партнърс“ ООД, доколкото със същите са възложени дейности и функции, попадащи в предмета на дейност на УД. С писмо с вх. № РГ-08-5-14 от 08.01.2024 г. били представени писмени пояснения от представляващите УД лица, в които било посочено, че „в нито един от сключените договори за привличане на инвеститори не са възложени на трети лица дейности и функции, попадащи в предмета на дейност на Управляващото дружество, поради което същите не попадат в хипотезата на чл. 106, ал. 1 от ЗДКИСДПКИ“.

3

С оглед изложеното св. К. Г. К., на длъжност „главен експерт“ в отдел „Надзор на предприятия за колективно инвестиране“, дирекция „Надзор на инвестиционната дейност”, управление „Надзор на инвестиционната дейност”, при КФН съставила АУАН № Р-06-18 от 12.02.2024 г., в присъствие на двама свидетели, което се удостоверява от техните подписи, както и в присъствието на изпълнителния директор Д.Й.Г. и Б.С.К – прокурист. Дадената правна квалификация на нарушението е чл. 106, ал. 1, т. 1 от ЗДКИСДПКИ. Нарушението е извършено на 17.03.2022 г. в гр. София. АУАН е подписан и надлежно връчен на същата дата на представителите на дружеството – жалбоподател.

В срока по чл. 44, ал. 1 от ЗАНН в КФН постъпили писмени възражения срещу АУАН № Р-06-18/12.02.2024 г., съдържащи доводи, сходни на тези в жалбата.

Въз основа на АУАН № Р-06-18/12.02.2024 г. и при пълна идентичност на описаното нарушение и неговата правна квалификация, на 01.08.2024 г. изпълняващият правомощията на заместник - председателя на Комисията за финансов надзор /КФН/, издал НП № Р-10-148, с което на основание чл. 273, ал. 5, т. 13 от Закона за дейността на колективните инвестиционни схеми и на други предприятия за колективно инвестиране /ЗДКИСДПКИ/ на жалбоподателя „Карол Капитал Мениджмънт“ ЕАД е наложена „имуществена санкция” в размер на 10 000 лв. /десет хиляди лева/ за нарушение на чл. 106, ал. 1, т. 1 от ЗДКИСДПКИ.

Видно от известие за доставяне, НП № Р-10-148 е получено на 08.08.2024 г, а дружеството е депозирало жалба срещу него в КФН на 22.08.2024 г..

Изложените фактически обстоятелства се установяват от приложените по делото доказателствeни материали: гласни доказателства, съдържащи се в показанията на разпитания по делото свидетел – К. Г. К. - актосъставител, както и събраните по надлежния процесуален ред и приложени по делото писмени доказателства. Съдът кредитира изцяло останалите писмените доказателства, приобщени към доказателствения материал по реда на чл. 283 от НПК, тъй като същите са непротиворечиви в своята цялост и изясняват фактическата обстановка по начина, възприет от съда.

Съдът кредитира показанията на свидетеля К. Г. К., тъй като същите са подробни, непротиворечиви и достоверни, подкрепени от писмените доказателства по делото.

Свидетелката посочва, че лично е извършила проверката на дружеството, уточнява етапите на протеклата документална проверка, реда и момента на нейното иницииране, респ. установеното в нейния ход въз основа на представеното заверено копие от сключения с „Интра Партнърс“ ООД (Сърбия) договор, видно от съдържанието, на който на дружеството „Интра Партнърс“ ООД (Сърбия) било възложено осъществяването на маркетингови услуги и контакт с инвеститорите на договорния фонд и управляващото дружество, които дейности попадат в обхвата на чл. 86, ал. 1, т. 3 от ЗДКИСДПКИ, което от своя страна води до задължение на УД „Карол Капитал Мениджмънт“ за договорът да бъде подадено уведомление до комисията. В показанията си свид. К. изрично уточнява, че изпълнението по договора няма отношение към самото нарушение. Предоставените от свидетеля сведения не са фрагментарни и не указват наличие на заинтересованост и стремеж към изопачаване на фактите. По изложените съображения съдът кредитира показанията на св. К. и ги поставя в основата на своите изводи по същество на делото.