Решение № 60 от 11.03.2022, Окръжен съд - Стара Загора

РЕШЕНИЕ

№ 60 гр. Стара Загора, 11.03.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – СТАРА ЗАГОРА в публично заседание на двадесет и пети януари през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: Румяна Б. Пенева при участието на секретаря Диана Д. Иванова като разгледа докладваното от Румяна Б. Пенева Търговско дело № 20215500901241 по описа за 2021 година

Производството е образувано по молба от „М.“ ЕООД, със седалище и адрес на управление: гр.С., р-н *** с ЕИК: ***, представлявано от Д. К. М. управител, чрез адв. Я.А. от САК против “А.” ООД, със седалище и адрес на управление: гр. С.З., ул. ***, с ЕИК: ***, представлявано заедно и поотделно от *** - управители, с правно основание: чл.625 от ТЗ.

В молбата си кредиторът посочва, че „М.“ ЕООД е кредитор на “А.” ООД с ликвидно и изискуемо парично вземане по търговска сделка в размер на 88 909,56 лв. /осемдесет и осем хиляди деветстотин и девет лева и петдесет и шест стотинки/, представляващо задължение по Договор за наем на земеделска земя от 18.04.2019г. за стопанската 2019/2020г., за което е издадена фактура №0000000482/17.09.2020г. Твърди се, че поради забава в плащането на задължението, на основание чл.86, ал.1 от ЗЗД наемателят дължи и обезщетение за забава в размер на 6 322,46 лв. /шест хиляди триста двадесет и два лева и четиридесет и шест стотинки/, считано от 31.10.2020г., деня, следващ деня на падежа на задължението за плащане на наемната цена /30.10.2020г./, съгласно чл.11, ал.1, т.2 от Договора за наем на земеделска земя от 18.04.2019г. до деня на подаване на настоящата молба. Сделката е търговска по смисъла на чл.286, ал.1 от ТЗ и за двете страни. Вземането представлява наемна цена за общо 1 481,826 дка в землището на с.Т., общ. П., обл. П. за стопанската 2019/2020г., определена съгласно чл.11, ал.1, т.1 от Договора за наем на 60лв. за 1 дка.

Посочва се, че въпреки изискуемостта на вземането, неговата ликвидност и търговско-правен характер, до момента на подаване на настоящата молба задължението не е погасено дори частично.

1

В молбата се посочва, че задължението на търговец по търговска сделка, което е ликвидно и изискуемо е основание за откриване на производство по несъстоятелно при неплатежоспособност по смисъла на чл.608, ал.1, т.1 от ТЗ. Вземането на „М.“ ЕООД е в размер на общо 95232,02 лв. /деветдесет и пет хиляди двеста тридесет и два лева и две стотинки/.

Кредиторът сочи, че считано от 31.10.2020г. сумата от 88 909,56 лв. е изискуема и дължима от ответника към молителя.

В молбата се твърди, че „М.“ ЕООД, в качеството му на кредитор с парично търговско вземане счита, че ответникът не разполага с необходимите парични средства, друг финансов ресурс, вземания, краткотрайни и/или дълготрайни активи и приходи от дейността, с които да погаси задължението си към него. Предварителната информация, с която молителят разполага е, че ответникът има задължения в значително по-големи размери и към други негови кредитори, които също не се обслужват поради трайни, а не временни затруднения. При това положение счита, че същият е изпаднал в състояние на неплатежоспособност и/или свръхзадьлженост, които са основания за откриване на производство по несъстоятелност.

С оглед на горното и на основание чл. 625, вр. с чл. 629, ал.2 и чл.630, ал.1 от ТЗ, моли съда да постанови решение, с което да обяви неплатежоспособността или свръхзадължеността на „А.” ООД, гр. С.З., ул.

*** с ЕИК: *** и да определи началната й дата, да открие производство по несъстоятелност спрямо дружеството-ответник, да назначи на основание чл.628, ал.4 от ТЗ за временен синдик Д.М.Б. от гр.С., ул. ***, да допусне обезпечение чрез налагане на запор, възбрана или други обезпечителни мерки върху имуществото на длъжника, да определи датата на първото събрание на кредиторите на “А.” ООД.

По делото е постъпило становище от длъжника “А.” ООД, гр. С.З., в което се посочва, че същият е регистриран земеделски стопанин с основен предмет на дейност според вписването в Търговския регистър - разработка и експлоатация на земеделски земи, търговия със земеделски култури, селскостопански продукти, отглеждане на плодове и зеленчуци. Основната си дейност до стопанската 2019/2020 година извършвал в няколко землища на област П. чрез наемане на чужда земеделска земя, производство и търговия със селскостопанска продукция.

Сочи, че с „М." ЕООД през годините са имали трайни търговски отношения, свързани с наемането на земеделска земя, в това число и представения от тях договор за наем от 18.04.2019г. за стопанската 2019/2020 година.

Посочва, че сумата от 88 909,56 лв. по ф-ра № 482/17.09.2020г. е дължима и е издадена въз основа на договора за наем на земеделска земя от 18.04.2019г. Същата не е платена въпреки настъпилия падеж, тъй като „А." ООД не разполага с финансова възможност да се разплаща с кредиторите си.

2

Твърди, че наличните средства по банкови сметки са недостатъчни за изплащане на изискуемите задължения към кредиторите, а освен това се намират и под запор, при което „А." ООД не може да разполага с тях.

Длъжникът сочи, че ниските добиви през изтеклата стопанска година по отношение на някои земеделски култури, са довели до невъзможност да изпълни сключени търговски договори за доставка на зърно и съответно до отговорност, забава на плащания и предсрочна изискуемост на значителни по размер задължения. Вследствие на това „А." ООД претърпяло принудително изпълнение от страна на кредитори и имуществото му било разпродадено.

След реализацията му практически преустановил дейността, защото липсвала суровина за производство и финансов ресурс. Земята, която ползвал под наем, включително и тази на „М." ЕООД била отнета. По този начин единственото имущество, с което „А." ООД разполага са блокираните средства в банка, но те били крайно недостатъчни за погасяване на задълженията към кредиторите, видно от представения баланс към датата на подаване на молбата, опис на активите и пасивите и списък на кредиторите. Счетоводно задълженията са 5 225 214,71 лв., всички с настъпил падеж, при блокирани по сметка 910 000 лв. Сочи, че другите вземания в размер на 12 000 лв. са парична гаранция по дело и с тях също дружеството ответник не разполага.

Прави искане да се открие производство по несъстоятелност на длъжника, като за начална дата на несъстоятелността сочи 16.06.2021г.

По делото е постъпила молба за присъединяване на кредитор от С.

(S.), с предишно наименование И. (I.), със седалище и адрес на управление:

***, С., регистрирано в щата А. с № ***, представлявано от М.М., в качеството на Президент/Главен изпълнителен директор и упълномощен представител, като с протоколно определение от 21.09.2021г. съдът е допуснал присъединяване на дружеството като кредитор в настоящото производство.

В молбата се посочва, че кредиторът има вземане от „А.“ ООД, въз основа на Договор за търговски условия за суапове и извънборсови (ОТС) деривати, сключен между С. (с предишно наименование И.) („С.“) и „А.“ ООД на 12 септември 2017 г., с който се уреждат отношенията между страните по извършване на сделки, свързани със суапове и стокови деривати на извънборсовия (ОТС) пазар (,Договора“). Във връзка със сключения Договор на А.“ ООД е открита сметка за суапове и стокови деривати на извънборсовия (ОТС) пазар. Всяка конкретна сделка, която се сключва въз основа на Договора, се договаря отделно между страните. След договарянето на условията на конкретната сделка, С. изпраща на А.“ ООД потвърждение, което съдържа условията по сделката. Ако в срок до 2 работни дни от получаване на потвърждението „А.“ ООД не го оспори, се счита че е приел всички условия по сделката, описани в съответното потвърждение (клаузи 1.3 и 1.5 от Договора).

3

Сочи, че съгласно Договора, „А.“ ООД е задължено да предоставя парични обезпечения на С., за да поддържа неговите позиции по всяка сделка, която се сключва въз основа на Договора. По-конкретно, съгласно клауза 2.3 от Договора, „А.“ ООД се е задължило да заплаща като обезпечение за всяка сделка по Договора, по искане С., парична сума, изчислявана от С. (наричана в Договора „Първоначален маржнн“). Плащането на първоначалния маржин се извършва от „А.“ ООД в деня на иницииране на съответната сделка, т.е. в деня на подаване на нареждане за сключването й от „А.“ ООД. „А.“ ООД е задължено да плаща също и ежедневен вариационен маржин в размер, изчисляван от С. (наречен в Договора „Вариационен маржин“), в съответствие с клауза 2.4 от Договора. Първоначалният маржин и Вариационният маржин се наричат заедно „Маржин“ (съгласно определението, дадено в Приложение А към Договора).

Посочва, че до август 2018г. С. и „А.“ ООД си сътрудничат успешно по Договора, като „А.“ ООД изпълнява задълженията си за плащане на Маржин по него. В края на август месец обаче пазарът пада драстично и „А.“ ООД търпи съществени загуби по отворените си позиции. Вследствие на това, в началото на септември 2018 г. за „А.“ ООД възниква задължение да плати Вариационен Маржин. „А.“ ООД не изпълнява това задължение за плащане на Вариационен маржин в размер на 1 332 195,19 щатски долара (2 373 638,78 лева), както е поискано и определено по размер от С. на основание клауза 2.4 от Договора. Поради това, на 12 септември 2018 г. С. уведомява писмено „А.“ ООД, че е настъпил случай на неизпълнение (съгласно определението, дадено в Приложение А към Договора), поради неизпълнение на задължението на „А.“ ООД да извърши плащане на Вариационен маржин в размер на 1 332 195,19 щатски долара (2 373 638,78 лева) съгласно Договора. Освен това, в съответствие с разпоредбите на Договора, С. определя дата на предсрочно прекратяване (съгласно определението, дадено в Приложение А към Договора) - 14 септември 2018 г. по отношение на всички неприключени сделки по Договора с оглед на установеното неизпълнение на задължението на „А.“ ООД да заплати Вариационен маржин в размер на 1 332 195,19 щатски долара (2 373 638,78 лева) съгласно отправеното от С. искане.

Кредиторът посочва, че за всички неприключени сделки, описани в уведомлението за случай на неизпълнение и дата на предсрочно прекратяване, са били изпращани потвърждения, съгласно Договора. Нито едно от тези потвърждения не е било оспорено от „А.“ ООД, поради което по силата на клауза 1.5 от Договора, се счита, че „А.“ ООД е приело всички условия по тези сделки.

Сочи, че по силата на Договора „неизвършването на плащане от някоя от Страните [...], съгласно изискванията, или неизпълнението на което и да е задължение“ представлява случай на неизпълнение (съгласно Определението, дадено в Приложение А към Договора). Съгласно клауза 5.1, б. „б“ от Договора, изправната страна (т.е. страната, която не е в неизпълнение по отношение на съответния случай на неизпълнение - съгласно определението, 4 дадено в Приложение А към Договора) може „с писмено уведомление до неизправната страна [...], да определи дата на предсрочно прекратяване по отношение на някои или всички сделки, неприключени към момента, непосредствено предхождащи датата на предсрочно прекратяване („Прекратените сделки“)“. В съответствие с посочените разпоредби на Договора, С. има право да определи дата на предсрочно прекратяване, поради неизпълнение от страна на „А.“ ООД на задължението да заплати Вариационен маржин в размер на 1 332 195,19 щатски долара (2 373 638,78 лева).

Посочва, че съобразно клауза 5.3 от Договора, при определянето на дата на предсрочно прекратяване по клауза 5.1, б. „б“, „изправната страна изчислява нетната сетълмент сума и уведомява неизправната страна за нея“.

На 18 септември 2018 г. С. изпраща уведомление на „А.“ ООД, в което посочва изчислената нетна сетълмент сума в размер на 1 315 821,95 щатски долара (2 344 465,76 лева) и изисква от „А.“ ООД да плати нетната сетълмент сума не по-късно от края на работния ден на 19 септември 2018 г., но към настоящия момент „А.“ ООД не е извършило каквито и да било плащания към С., както се изисква в уведомлението за нетната сетълмент сума.

Заявява, че нито една част от дължимите суми по договора не е опростена или намалена по друг начин.

Сочи, че клауза 2.8 от договора предвижда, че ако дадена страна не заплати дължима сума на падежа, върху незаплатената сума се начислява лихва по лихвения процент при неизпълнение от датата на падежа до реалната дата на плащане. Лихвеният процент при неизпълнение, съгласно определението, дадено в Приложение А към Договора, се определя като ставка, равняваща се на стойността за страната, на която се дължи лихва, ако въпросната страна би финансирала съответната сума, плюс 1% годишно. За С. ставката на финансиране е 5,25% на годишна база, поради което приложимият лихвен процент при неизпълнение се равнява на 6,25% годишно. Датата на падежа на нетната сетълмент сума, посочена в уведомлението, е 19 септември 2018г. За периода от датата на падежа (19.09.2018 г.) до датата на подаване на настоящата молба (20.09.2021 г.) дължимата лихва по договора за незаплатената нетна сетълмент сума е в размер на 246 945,06 щатски долара (409 629 лева).