Решение № 328 от 21.12.2020, Апелативен съд - София

РЕШЕНИЕ

№ 328 гр. София , 17.12.2020 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

АПЕЛАТИВЕН СЪД - СОФИЯ, 3-ТИ НАКАЗАТЕЛЕН в публично заседание на осемнадесети септември, през две хиляди и двадесета година в следния състав:

Председател:

Членове:

Секретар:

Прокурор:

Стефан Илиев

Калинка Георгиева

Виолета Магдалинчева

Таня Ж. Петрова Вълчева

Асен Бойчев Христов (АП-София) като разгледа докладваното от Стефан Илиев Въззивно наказателно дело от общ характер № 20201000600756 по описа за 2020 година

СОФИЙСКИ АПЕЛАТИВЕН СЪД, наказателно отделение, 3 състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ: СТЕФАН ИЛИЕВ

ЧЛЕНОВЕ: КАЛИНКА ГЕОРГИЕВА

ВИОЛЕТА МАГДАЛИНЧЕВА в публично съдебно заседание, проведено на 18.09.2020г., при секретар Таня Вълчева и с участието на прокурора Асен Христов от АП - София, разгледа ВНОХД № 756/2020г. по описа на Апелативен съд - София, докладвано от съдия Илиев.

Съобразно изискванията на чл. 339 НПК, Софийският апелативен съд намери следното:

1

С присъда № 57 постановена по НОХД 4429/ 2019 на Софийски градски съд, 3-ти наказателен състав е признал подсъдимия Т. С. И. - роден на ********г., българин, български гражданин, с начално образование, неженен, неосъждан, с ЕГН **********.

За виновен, в това, че:

За времето от 22.03.2019 г. до 09.05.2019 г. в гр.София в къща, находяща се на ул.*** № *, при условията на продължавано престъпление , като извършил три отделни деяния, без надлежно разрешително по Закона за контрол върху наркотичните вещества и прекурсорите е държал с цел разпространение високорискови наркотични вещества - хероин на обща стойност от 300,05 лева - хероинът е включен в списъка на "Растения и вещества с висока степен на риск за общественото здраве, поради вредния ефект от злоупотреба с тях, забранени за приложение в хуманитарната и ветеринарната медицина" - Приложение №1 към чл. 3, т.1 от Наредба за реда за класифициране на растенията и веществата като наркотични.

За извършеното престъпление по чл.354а, ал.1, пр.4, алт. 1 вр.чл.26, ал.1 във вр. чл.54 от НК първоинстанционният съд е наложил наказанията „лишаване от свобода" за срок от 3 /три/ години и „глоба” в размер на 5 000 /пет хиляди/лева.

На основание чл.66, ал.1 от НК изпълнението на така наложеното наказание „Лишаване от свобода" е отложено за срок от 5 години, считано от влизане на присъдата в сила.

Първоинстанционният съд е отнел на основание чл.354а, ал.6 вр. ал.1 от НК в полза на държавата предмета на престъплението- остатъчното наркотично вещество съгласно протокол №65642/17.10.2019 г. и се е произнесъл какво да стане с веществените доказателства по делото.

Подсъдимия е осъден да заплати в полза на държавата разноски по водене на делото направени на досъдебното производство в размер на 1050,47 лева, както и направените на съдебното следствие в размер на 445,87 лв., както и да заплати по 5 лева държавна такса за всеки служебно издаден изпълнителен лист в полза на бюджета на съдебната власт и по сметка на СГС.

Така обявената на 05.06.2020 година присъда не е влязла в сила.

В срока за атакуването й е постъпила жалба от адвокат В. А. от САК , със съдебен адрес София, ул. „Лавеле" № 32, ет.З, кантора 28 - служебно назначен.

2

Жалбата има следното основно съдържание:

Защитникът намира присъдата за неправилна, тъй като не са взети предвид всички факти и обстоятелства, свързани с престъплението за което е признат за виновен подсъдимия. Счита присъдата за явно несправедлива и наложеното наказание за незаконосъобразно. Отправя молба към въззивния съд присъдата на СГС да бъде отменена и подсъдимият И. да бъде оправдан.

На съдебните прения пред въззивния съд страните излагат доводи със следното кратко съдържание:

Прокурорът намира жалбата за неоснователна. Счита за голословно твърдението за непълнота на мотивите към присъдата и за несправедливост на наложеното наказание.

Според него в мотивите правилно и задълбочено са обсъдени всички доказателства изложени мотивирано от първоинстанционния съд - защо са разделени свидетелите на две групи, както и защо първият съд е дал приоритет на показанията на първата група свидетели. Наложените наказания са справедливи с оглед личността на подсъдимия и предходните му противоправни деяния, като прокурорът дори я намира за снизходително лека.

Защитникът на подсъдимия адв. Авджиев отправя молба за отмяна на първоинстанционното решение и иска оправдаването на подзащитния му Т. И.. Излага съображения, че обвинението е недоказано от обективна и субективна страна. Според него прокуратурата не е успяла да докажа, че Т. И. е продавал наркотичното вещество. Това не е посочено от нито един свидетел който за заявява, че е купувал такива вещества, или че той се занимава с укриване и разпространение на наркотични вещества. На досъдебно производство има допуснати процесуални нарушения по събиране на доказателствата. На три дати е предприето претърсване и изземване в къщата на подсъдимия, като и за да трите дати се твърди, че предварително е имало получена оперативна информация, че И. е разпространявал наркотични вещества, поради което не спазено изискването на чл. 161, ал.

1 от НПК, според който в досъдебното производство претърсване и изземване се прави с разрешение на съдия, по искане на прокурора, тъй като такова разрешение не е било взето в нито един от трите случая. Не може да се приеме, че случаите са неотложни, тъй като от разпита на свидетелите полицаи от 2-ро РУ СДВР, както и от материалите по делото става ясно, че разследващите органи твърдят, че са разполагали предварително с информация за разпространение на наркотични вещества от подсъдимия, но въпреки това не са взели необходимите разрешения за претърсване и изземване, каквото е изискването по закон.

Освен това твърди, че от разпита в съдебно заседание, на 03.12.19г., на поемните лица Н. К., С. К. и Й. Г., е станало ясно, че те не са присъствали на процесуалното действие, за което са 3 извикали, а само им е било казано какво е намерено и са им дали да разпишат протокол.

Поемните лица в разпитите пред съда, казват, че познавам Т. И. и никога не са виждали да се занимава с разпространение на наркотични вещества. С тези действия разследващите органи са нарушили процесуалните правила в досъдебното производство поради което иска да бъдат изключени от доказателствената маса, протоколите за прекъсване и изземване от 22.03.2019г., 04.04.2019г. и 09.05.2019г. Тъй като по намерени при претърсването и изземването, топчета в пликове, съдържащи наркотични вещества, не са открити и дактилоскопни отпечатъци на И., следва да се приеме, че той е имал досег с тези вещества.

Подсъдимият И. в лична защита поддържа казаното от защитника си, твърди, че не е виновен, че са го наредили са ме неправомерно, не се е занимавал с наркотици и не е виждал такива.

С последна дума моли да бъде оправдан.

Софийския апелативен съд провери изцяло правилността на присъдата и за да се произнесе взе предвид, че Софийският градски съд е приел следната фактическата обстановка:

Подсъдимият Т. И. към март месец 2019 г. живеел заедно със свидетелката З. Г. , с която бил във фактически съпружески отношения и с двете им малолетни деца – на 7 и на 5 години на адрес гр.***, ул.***, № * в едноетажна къща, построена от бащата на св. Г..

Двамата живеели в тази къща от около 2 години, като преди това в нея живеели бащата и майката на З. Г.. Къщата била едноетажна и се състояла от коридор, една стая и баня, като подсъдимият и св.Г. използвали стаята едновременно и за спалня и за кухня. Подс. И. е осъждан с влязла в сила на 03.03.2011 г. присъда по НОХД №11012/2010 г. на СРС, НО, 19 с-в за извършено на 05.11.2009г. престъпление по чл.198, ал.1 вр. чл.20, ал.2 вр. чл.63, ал.1, т.З от НК, за което му е било наложено наказание пробация, изтърпяно към 07.04.2012 г.

Подс. И. работел като общ работник в строителството и помагал на Централните гробища във връзка с надгробните плочи, за което получавал по около 30-40 лв.

Едновременно с това се занимавал с разпространение на наркотични вещества, за което била наясно и св.З. Г.. Тя не знаела от къде той намира и се снабдява с наркотичните вещества, но се случвало често подс.И. да се прибира в дома си и да й казва да бъде внимателна, тъй като носи наркотици, като криел пликчета с бяло и кафяво вещество на различни места- в тухлите на стените, във възглавници, предупреждавайки я да внимава да не ги пипат децата.

Обикновено подсъдимият казвал на св.З. Г. къде точно е скрил наркотичните вещества, но не й казвал от къде ги взима, като и никога не продавал същите от дома си. Св.З. И. не проявявала интерес и не питала подс.И. къде и как продава наркотичните вещества, с кого 4 общува във връзка с тях, макар да виждала, че телефонът на подсъдимия често звъни, в която връзка той излизал извън дома си, за да не разбере тя с кого говори. Случвало се често той да излиза от дома им и да отива някъде с автомобила си, като била чувала от него и от брат му Стоян, че последният продава за Т., докато той стои в колата, за което след това Т. му давал по около 30-40 лв. Знаела, че се занимава с наркотични вещества под формата на бял или кафяв прах, но не и с трева, като не проявявала по- голям интерес към дейността на подс.И., тъй като се страхувала от него. За тази дейност на подс.И. знаели и съседите в махалата, където живеели, но никой не смеел да каже нещо, тъй като ги било страх от Т. И. и неговата фамилия.

Във връзка с тази дейност на подс.И. във 02 РУ- СДВР била получена оперативна информация, за това, че на адреса, на който живеел подс.И. се същият съхранява наркотични вещества и огнестрелно оръжие. По този повод на 14.03.2019 г. полицейски служители на СДВР посетили дома на подс .И., при извършената проверка било открито единствено газово оръжие, което подс. И. си бил купил, но не бил регистрирал в КОС, но не били установени наркотични вещества. При задържането му той дал обяснения в които посочил кога и как е закупил газовия пистолет.

След този случай отново била получена информация в 02 РУ- СДВР, че Т. И. държи на адреса и разпространява наркотични вещества. Информацията относно разпространението на наркотичните вещества не била така конкретна, тъй като полицейските служители нямали точна информация на кого конкретно подс. И. продава тези забранени вещества.

С оглед на така получената информация на 22.03.2019 г. около 06:15 ч. свидетелите Д. К. и Д. И. - и двамата служители на 02 РУ- СДВР- оперативни работници към 01 Криминална група посетили къщата. На място установили освен подс. И., още и лицето, с което живеел на семейни начала- св.З. Г., както и малолетните им деца. За да окаже съдействие на колегите си, на проверката присъствала и св.Р. Н.- оперативен работник към 01 Криминална група при 02 РУ- СДВР, тъй като нямало яснота как ще реагират лицата при идването на полицейските служители.

С пристигането си на място полицейските служители попитали подс. И. и св.Г. дали в дома им има забранени наркотични вещества, но подс. И. отрекъл. В тази връзка полицейските служители предприели проверка на дома на И. по ЗМВР, тъй като не знаели дали наистина има укрити в дома му наркотични вещества, в каквато връзка била и постъпилата оперативна информация в РУ. По време на проверката, на която присъствал подс. И. и св.З. Г., полицейските служители открили в нещо като тайник във фабричен отвор на тухла тип „четворка“ от неизмазана стена, намираща се над тоалетната чиния в банята, множество полиетиленови топчета с неправилна форма и едно самозалепващо се пликче, съдържащо кафяв прах. Полиетиленовите топчета и самозалепващото се пликче били поставени в полиетиленов плик, а той от своя страна - в още един полиетиленов плик.

5

Полицейските служители проверили из цялата къща, но освен в този отвор в банята не открили на други места подозрителни вещества. Те оставили същите на мястото, на което ги били открили, като запазили местопроизшествието и поискали на място да дойде разследващ полицай, за да бъдат иззети въпросните обекти. След идването на разследващ полицай били предприети действия по претърсване и изземване в дома на подс. И. за времето от 07:30 ч. до 07:50 ч. За извършването на това процесуално следствено действие разследващите органи осигурили на него да присъстват и поемни лица, а именносвидетелите Й. Г. Й. и Г. Т. Я. - съседи на подс. И.. Било направено претърсване и изземване, за което бил съставен протокол от дата 22.03.2019 г. Било фиксирано наличието на 17 бр. полиетиленови топчета и 1 бр. самозалепващото се полиетиленово пликче, съдържащо кафяво прахообразно вещество в отвора на тухлата в стената на банята, те изнесли същите върху капака на пералня, находяща се в коридора на кухнята, където ги показали на поемните лица- Я. и Й., както и на подс. И., веществените доказателства били иззети и запечатани с картон серия А0348521 и СП 214 НЕКД-СДВР. Протоколът за претърсване и изземване бил подписан и от поемните лица- Г. Я. и Й. Й., които били разпитани на място непосредствено след приключване на претърсването и изземването и съставянето на протокола за това, като същите се подписали и на протоколите за разпита им. Пред поемните лица подсъдимият заявил, че намерените вещества не са негови. На място не бил извършен полеви тест на намерените обекти и вещества. На полиетиленовите пликове, в които били намерени обектите- 17. бр. топчета и 1 бр. пликче, открити във фабричен отвор на тухла в стената на банята на къщата на подс. И. на 22.03.2019 г., както и на плика, в който били поставени тези отделни пликове била изготвена СДЕ, от заключението на която е видно, че върху тези обекти не са установени дактилоскопни следи.