Решение № 190 от 04.08.2022, Окръжен съд - Бургас

РЕШЕНИЕ

№ 190 гр. Бургас, 04.08.2022 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

ОКРЪЖЕН СЪД – БУРГАС в закрито заседание на четвърти август през две хиляди двадесет и втора година в следния състав:

Председател: Радостина К. Калиманова като разгледа докладваното от Радостина К. Калиманова Търговско дело № 20222100900260 по описа за 2022 година

Производството е с правно основание чл. 25 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел.

Образувано е по повод жалбата на „Кен Еър“ ООД, ЕИК 102893266, със седалище град Несебър и адрес на управление ул. „Хан Крум“ №18, представлявано от К.Т.Г, чрез процесуалния му пълномощник, със съдебен адрес град Бургас, ул. „Генерал Гурко“ №13, партер, офис №2 против постановения от Агенция по вписванията отказ № 202207061842333 от 12.07.2022 година по депозирано от жалбоподателя чрез адвокат с изрично пълномощно заявление, съдържащо искане за вписване в търговския регистър на промени в подлежащите на вписване за дружеството обстоятелства, изразяващи се в поемане от К.Т.Г на дружествените дялове на починалия съдружник Д.У., заличаване на последния като съдружник предвид смъртта му, вписване промяна в наименованието на дружеството от дружество с ограничена отговорност на еднолично дружество с ограничена отговорност, вписване на К.Т.Г като едноличен собственик на капитала, както на промени в учредителния акт като следствие на приетите решения на върховния орган на дружествотожалбоподател. Със същата се моли постановения по заявлението отказ да бъде отменен, като с решението си съдът даде задължителни указания на Агенция по вписванията да извърши исканото вписване. В подкрепа на отправените искания са представени и ангажирани доказателства.

Бургаският окръжен съд след като обсъди представените към жалбата писмени доказателства и се съобрази и с разпоредбите на закона, намира за установено следното:

Жалбата е подадена от управителя на дружеството чрез процесуален пълномощник, в указания от закона седмодневен срок от връчването на отказа, като е насочена против акт, подлежащ на обжалване, поради което и съдът я намира за допустима. Разгледана по 1 същество, същата е основателна по следните съображения:

Заявлението до Агенция по вписванията, съдържащо искане за вписване на промени в обстоятелства по партидата на „Кен Еър“ ООД е депозирано от адвокат с изрично пълномощно, което му е било предоставено от К.Т.Г в качеството му на управител на търговеца. За да постанови обжалвания в настоящото производство отказ, съответното длъжностно лице при Агенция по вписванията е приело, че от приложените към заявлението документи не се установяват заявените за вписване обстоятелства - прехвърляне на дружествени дялове по реда на чл. 129, ал. 2 от Търговския закон, както и че към заявлението не е представен документа за довнасяне на частта от капитала в банка до размер на 5000 лева, тъй като по партидата на дружеството е вписано, че е внесен капитал в размер на 3500 лева, а също така не е приложен и документ за внесена в банка на сумата от 2500 лева, представляваща стойността на поетите от оставащия съдружник дялове. Липсата на последния представлява неизпълнение на изискването на разпоредбата на чл. 21, ал. 4, т. 5 от Наредба №1 от 14.02.2007 година за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел за прилагане към заявлението за вписване на промени в капитала на документи, изходящи от съответна кредитна институция, удостоверяващи внасянето на сумата в банка.

Съдът намира така депозираната жалба за основателна.

От представените както пред длъжностното лице при Агенция по вписванията, така и с жалбата писмени доказателства се установява, че съдружникът в дружествотожалбоподател Д.У. е починал на 01.05.2021 година. Като е взел предвид този факт, другият съдружник в дружеството, на проведеното на 29.06.2022 година събрание е взел решение Д.У. да бъде заличен като съдружник, а неговите дялове да бъдат поети от оставащия съдружник, т.е. от него; приел е и учредителен договор, отразяващ така настъпилите промени. Стойността на поетите дялове е внесена от оставащия съдружник К.Г. в касата на дружеството.

Като се вземе предвид, че дружеството с ограничена отговорност се характеризира като междинна форма между персоналните и капиталовите дружества, както и разпоредбите, касаещи същото в Търговския закон, се налага извода, че оставащият съдружник на първо място не е длъжен да приеме наследниците на починалия като съдружници в дружеството, дори и те да са депозирали нарочна молба за това; за дружеството съществува единствено задължението да изплати на същите дела на починалия съдружник, определен по реда на чл. 125, ал. 2 от Търговския закон. Поради това именно, в съответствие със закона е решението на К.Г. да поеме оставащите дружествени дялове. В този случай не се касае до правоприемство, породено от прехвърлителна сделка по смисъла на чл. 129 от Търговския закон. Поемащият дяловете следва да заплати, обаче дялова вноска в размер на номиналната стойност на придобитите дялове. Това именно е сторено в настоящия случай, за което са представени надлежни доказателства. В тази връзка следва да се отбележи, че дадените от длъжностното лице по регистрацията указания за удостоверяване внасянето на стойността на поетите дялове само с плащане по банков път са 2 незаконосъобразни. В Търговския закон има изискване за внасяне на капитала по банков път само при учредяването на търговеца, тъй като към този момент същият още не съществува, съответно не води каса и удостоверяването, че е внесен минималния капитал за регистрацията му, може да стане само чрез откриване на банкова сметка на търговеца и внасяне на капитала по същата. При последващо увеличаване на капитала, респективно в хипотеза от вида на настоящата или при внасяне на капитала от новоприет съдружник дружеството съществува, има съответна каса, поради което и няма законово изискване внасянето на същия или на паричните вноски да е по банков път. Следователно, няма и законова пречка стойността на поетите дялове да се внесе в касата на дружеството чрез приходен касов ордер. Налице е валидно издаден ПКО № 1 от 04.07.2022 година, от който е видно, че стойността на дружествените дялове на починалия съдружник в размер на 2500 лева е внесена от К.Т.Г.

Съдът намира на следващо място, че със заявлението не е поискано вписване на довнасянето на капитала на дружеството, от който при неговото учредяване е била внесена само част в размер на 3500 лева. Дори да е поискано, ако такова вписване бъде допуснато, то би било нищожно. Това е така, тъй като съгласно чл. 119, ал. 2 от Търговския закон, в регистъра се вписват данните по точки 1, 2, 3, 4 /само размерът на капитал/ и точка 6 на чл.

115, които се обявяват. Съгласно чл. 115, т. 4 от цитирания нормативен акт, дружественият договор трябва да съдържа: размера на капитала; когато при учредяването не е внесен целият размер на капитала, в договора се определят сроковете и условията за внасянето му; срокът за довнасяне на целия размер на капитала не може да бъде по-дълъг от две години от вписване на дружеството, съответно от увеличаване на капитала. Липсва, обаче предвидена възможност по закон да се вписва впоследствие довнасянето на останалата част от капитала; аргумент в подкрепа на горното се извлича и от нормата на чл. 21, ал. 4 от Наредба № 1/2007 година, регламентираща необходимите за прилагане документи при промяна в обстоятелства по група „Капитал“ досежно дружество с ограничена отговорност ООД, в която не е уредена хипотеза на представяне на документи за довнасяне на първоначално регистрирания капитал.

От систематичното тълкуване на горепосочените разпоредби е видно, че на вписване в търговския регистър подлежи само размерът на капитала, но не и обстоятелството каква част е внесен. Последното е част от проверката, която длъжностното лице извършва с оглед на разпоредбата на чл. 119, ал. 1, т. 4 и 5 от Търговския закон, според които условие за вписване на дружеството с ограничена отговорност в търговския регистър е да е внесен установения в закона минимум от капитала, а в случай, че дружеството се регистрира с капитал, по-висок от установения в закона минимум - да е внесен най-малко 70 на сто от капитала.

При всяка промяна, която засяга подлежащи на вписване обстоятелства, които са част от задължителното минимално съдържание на дружествения договор в търговския регистър се представя за обявяване препис от него, който съдържа всички изменения и допълнения чл. 119, ал. 4 от Търговския закон. В случая промените засягат състава на съдружниците, а 3 също и наименованието на дружеството и именно това е заявено за вписване в търговския регистър. По отношение на размера на внесения капитал промени в дружествения договор са внесени още на 23.09.2008 година, като препис от същия е надлежно представен със заявление вх. № 20081023103724 и е наличен по партидата на дружеството.

Ето защо и по изложените съображения, безспорно не са налице пречки за извършване на исканото вписване, поради което съдът намира, че отказът като неправилен и незаконосъобразен следва да бъде отменен.

Мотивиран от горното и на основание чл. 25 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел, Бургаският окръжен съд РЕШИ:

ОТМЕНЯВА отказ № 20220706184233-3 от 12.07.2022 година, постановен по заявление вх. № 20220706184233 от 06.07.2022 година, депозирано от „Кен Еър“ ООД, ЕИК 102893266, със седалище град Несебър и адрес на управление ул. „Хан Крум“ №18, представлявано от К.Т.Г, чрез адвокат с изрично пълномощно, със съдебен адрес град Бургас, ул. „Генерал Гурко“ №13, партер, офис №2, съдържащо искане за вписване в търговския регистър на промени в подлежащите на вписване за дружеството обстоятелства, изразяващи се в поемане от К.Т.Г на дружествените дялове на починалия съдружник Д.У., заличаване на последния като съдружник предвид смъртта му, вписване на промяна в наименованието на дружеството от дружество с ограничена отговорност на еднолично дружество с ограничена отговорност, вписване на К.Т.Г като едноличен собственик на капитала, както на промени в учредителния акт като следствие на приетите решения на върховния орган на дружеството-жалбоподател.

УКАЗВА на Агенция по вписванията да извърши вписване на заявените чрез адвокат с изрично пълномощно обстоятелства, съответно обявяване на представения акт, посочени по-горе и в заявление вх. № 20220706184233 от 06.07.2022 година.

Настоящото решение е окончателно и не подлежи на обжалване.

Съдия при Окръжен съд – Бургас: _______________________

4