Решение № 9 от 10.01.2024, Районен съд - Добрич

РЕШЕНИЕ

№9 гр. Добрич, 10.01.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – ДОБРИЧ, V СЪСТАВ, в публично заседание на тринадесети ноември през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Минка Кирчева при участието на секретаря Ирена Р. Иванова като разгледа докладваното от Минка Кирчева Административно наказателно дело № 20233230200538 по описа за 2023 година и за да се произнесе, взе следното предвид:

Производството е по реда на чл.59 и сл. от ЗАНН.

Образувано е по жалба на И. Ю. М., ЕГН: ********** срещу Наказателно постановление / НП / № ЗОП-62/26.04.2023г., издадено от *** – председател на Сметната палата на Република България, с което на жалбоподателя за нарушение по чл. 2, ал. 2 от Закона за обществените поръчки / ЗОП / във вр. с чл. 59, ал. 2 и чл. 177 от ЗОП, на основание чл. 247, ал. 1, пр. 1-во във вр. с чл. 260, ал. 2 от ЗОП е наложено административно наказание „ глоба „ в размер на 8 020,87лв. В жалбата се излагат съображения за незаконосъобразност на НП, поради което се иска отмяната му.

В съдебно заседание редовно упълномощеният представител на жалбоподателя изцяло поддържа жалбата. процесуален

Редовно упълномощеният процесуален представител на АНО оспорва жалбата в писмено становище от 15.08.2023г. / л. 170 и сл. / и в съдебно заседание пледира обжалваното НП, като законосъобразно и обосновано да бъде изцяло потвърдено.

Добричкият районен съд, като разгледа жалбата и събраните 1 доказателства, намира за установено следното:

Жалбата е допустима, като подадена в законоустановения срок от наказаното лице / л. 23 /.

Независимо от основанията, посочени от въззивника, съдът подложи на цялостна проверка атакувания административнонаказателен акт, при което констатира следното:

АУАН е съставен в срока по смисъла на по чл. 260, ал. 1 от ЗОП и от компетентното длъжностно лице, предвид Заповед № 232/23.09.2021г. на Председателя на Сметната палата / л. 40 /, в присъствие на жалбоподателя и двама свидетели / свидетели при съставяне на АУАН /. Надлежно е връчен и съдържа необходимите реквизити по чл. 42 от ЗАНН. НП е издадено в рамките на законоустановения срок по чл. 34 ал.3 от ЗАНН и е надлежно връчено.

По отношение на визираното нарушение и приложимия материален закон съдът установи следното:

След извършен одит за съответствие при управлението на публичните средства и общинските дейности на Община Крушари, Област Добрич за периода от 01.01.2020г. до 31.12.2021г. от одитен екип, определен със Заповед № ОД-02-03-013/25.05.2022г. на зам. председателя на Сметната палата / л. 35 /, св. С. В. – одитор, член на екипа достигнала до извод, че на 09.06.2020г., в с.

Крушари, Община Крушари жалбоподателят И. М., в качеството му на кмет на Община Крушари и възложител на обществени поръчки съгласно чл. 5, ал.

2, т. 9 от ЗОП, с Решение № РД-08-341 от 09.06.2020г. за откриване на процедура „публично състезание” с предмет: „Ремонт на част от общински път DOB 3172 /Ш 7001/-Капитан Димитрово-Габер-Огняново-/DОВ2171/ от км 0+000 до км 5+360, Община Крушари“ е одобрил обявлението за оповестяване откриването на процедурата и документацията за обществената поръчка, с които е ограничил конкуренцията чрез включване на изискване, което необосновано ограничава участието на стопански субекти в обществената поръчка и което не е съобразено с предмета и сложността на обществената поръчка.

В хода на извършената документална проверка било установено следното:

С Решение № РД-08-341/09.06.2020г., И. Ю. М., в качеството му на кмет на Община Крушари и възложител на обществени поръчки по чл. 5, ал. 2, т. 9 от ЗОП открил процедура „публично състезание“ по чл. 18, ал. 1, т. 12 от ЗОП с предмет „Ремонт на част от общински път DOB 3172 /III 7001/-Капитан Димитрово-Габер- Огняново-DОВ2171/ от км 0+000 до км 5+360, Община Крушари“ по реда на чл. 178, ал. 1 от ЗОП, с отразена прогнозна стойност 335 2

280,12 лв. без ДДС, попадаща в стойностния праг по чл. 20, ал. 2, т. 1 от ЗОП.

Обект на обществената поръчка било строителство по чл. 3, ал. 1, т. 1 от ЗОП.

С т.VI от Решението възложителят одобрил обявлението за оповестяване откриването на процедурата и документацията за участие. Решението и Обявлението за оповестяване откриването на процедурата били изпратени за публикуване в Регистъра на обществените поръчки (РОП) към Агенцията по обществени поръчки (АОП) на 09.06.2020г., като същите били публикувани по партидата на възложителя в РОП под уникален идентификационен номер (УИН) 00613-2020-0005. На същата дата в профила на купувача били публикувани и техническа спецификация, обяснителна записка и количествена сметка, документация, образци на документи, методика за оценка и проект на договор. Съгласно т. II.1.4 Кратко описание от обявлението, в обхвата на обществената поръчка било включено строителство по „Ремонт на част от общински път DOB 3172 /Ш 7001/-Капитан ДимитровоГабер-Огняново- DOB2171/ от км 0+000 до км 5+360, Община Крушари“.

Изискванията към изпълнението и обема на СМР били посочени в одобрената Техническа спецификация, Обяснителната записка и Количествената сметка, Приложения № 1 и № 2 към Документацията за участие. В Раздел III. 1.3 Технически и професионални възможности на обявление № ОП- 042857/09.06.2020г. и в Раздел III Критерии за подбор, т. 3.3 Изискване за ръководен състав за изпълнение на строителството от документацията било поставено изискване участниците да разполагат с технически ръководител с образование и квалификация: правоспособно лице, получило диплом от акредитирано висше учебно заведение, с квалификация „строителен инженер“ или еквивалент, специалност „Пътно строителство“ или „Транспортно строителство“ или еквивалент, или завършено средно образование с четиригодишен курс на обучение и придобита професионална квалификация в областите „Архитектура и строителство“, а за чуждестранните лица еквивалентно образование и квалификация, когато са придобити в чужбина.

В определения срок за подаване на оферти за участие в обществената поръчка били подадени четири оферти, съответно от: „ПЪТПЕРФЕКТ-Т“ ЕАД, „ПЪТНО СТРОИТЕЛСТВО“ АД, „ОДЕСОССТРОЙ“ ООД и „ИНФРА ЕКСПЕРТ“ АД. С Протокол № 2/27.07.2020г. и Протокол № 3/11.08.2020г. въз основа на предварително определения критерий за оценка „оптимално съотношение качество/цена“ били разгледани, оценени и класирани техническите и ценовите предложения на участниците. С протокол по чл. 181, ал. 4 от ЗОП, във връзка с чл. 60а от ППЗОП било предложено на Възложителя за изпълнител на обществената поръчка да бъде избран „ПЪТПЕРФЕКТ-Т“ ЕАД.

С Решение № РД-08-459/13.08.2020 г. възложителят обявил класирането и определил участника „ПЪТПЕРФЕКТ-Т“ ЕАД, класиран на първо място, за изпълнител на обществената поръчка.

На 31.08.2020 г., между Община Крушари, представлявана от И. Ю. М. - кмет, и „ПЪТПЕРФЕКТ-Т“ ЕАД, със седалище и адрес на управление, гр.

3

Силистра, ул. „Македония“ № 199, ЕИК 200081794, представлявано от ** изпълнителен директор бил сключен договор № ОС-09-2773/31.08.2020г. с предмет: „Ремонт на част от общински път DOB 3172 /III 7001/-Капитан Димитрово-Габер- Огняново-/DОВ2171/ от км 0+000 до км 5+360, Община Крушари“ на стойност 334 202,85 лв. без ДДС или 401 043.42 с ДДС.

Въз основа на така установените факти, св. В. констатирала, че възложителят, поставяйки изискване техническият ръководител да е с квалификация „строителен инженер“ или еквивалент, специалност „Пътно строителство“ или „Транспортно строителство“ или еквивалент, или завършено средно образование с четири годишен курс на обучение и придобита професионална квалификация в областите „Архитектура и строителство“, необосновано е ограничил участието на стопански субекти в обществената поръчка, които разполагат с технически правоспособни лица по смисъла на чл. 163а, ал. 4 от ЗУТ и могат да изпълнят обществената поръчка съобразно изискванията, но не разполагат с технически ръководител с квалификация „строителен инженер“. Приела, че след като законодателят е предвидил, че архитект също може да осъществява техническо ръководство, то възложителят не може да ограничава това минимално законово изискване без изпълнението на конкретната обществена поръчка да го налага, както и е че въведеното ограничение с непосочване на професионалната квалификация „архитект“ за специалностите, които изпълняват минималните изисквания за заемането на длъжността „технически ръководител на обекта“, противоречи на разпоредбата на чл. 2, ал. 2 от ЗОП във вр. с чл. 163а, ал. 4 от ЗУТ и ограничава участието на стопански субекти в обществената поръчка, съответно осъществява състав на нарушение на чл. 2, ал. 2 от ЗОП.

Предвид гореизложеното, на 15.11.2022г. в присъствието на И. М., свидетелите И. И. и Й. А., св. В. образувала процесното административнонаказателно производство, като съставила АУАН № ЗОП62, с който вменила административно нарушение по чл. чл. 2, ал. 2 от Закона за обществените поръчки / ЗОП / във вр. с чл. 59, ал. 2 и чл. 177 от ЗОП.

Въз основа на така съставения АУАН, на 26.04.2023г. било издадено и процесното Наказателно постановление № ЗОП-62 от Председателя на Сметната палата на Република България, с което за вмененото административно нарушение по чл. 2, ал. 2 от ЗОП във вр. с чл. 59, ал. 2 и чл.

177 от ЗОП, на жалбоподателя И. Ю. М. / в качеството му на физическо лице /, на основание чл. 247, ал. 1, пр. 1-во във вр. с чл. 260, ал. 2 от ЗОП било наложено административно наказание „ глоба „ в размер на 8 020,87лв.

Гореописаната фактическа обстановка се потвърждава от показанията на свидетелите С. В., И. И. и Й.а А., както и от НП № ЗОП-62/26.04.2023г.; заверено копие от Известие за доставяне с баркод ИД PS 1040 80KY8I 2, АУАН № ЗОП-62/15.11.2022г.; Заповед № ОД-02-03-013/25.05.2022г. на Зам.

Председателя на Сметна палата; Заповед №342/31.10.2019г.; Заповед № 232/23.09.2021г. на Председателя на Сметна палата; Справка за отговорните 4 длъжностни лица в Община Крушари, през периода от 01.01.2020г. до 31.12.2021г.; Констативен протокол за документиране на факти и обстоятелства при одит за съответствие при управлението на публичните средства и общинските дейности на Община Крушари, област Добрич за периода от 01.01.2020 г. до 31.12.2021г.; Решение за откриване на процедура от Агенция по обществени поръчки; Документация за участие в процедура за възлагане на обществена поръчка за строителство по реда на “публично състезание“ от закона за обществените поръчки с предмет: „Ремонт на улична мрежа в Община Крушари“; Протокол № 2 от дейността на Комисия;

Протокол за цялостната дейност на комисията.

От правна страна:

Съобразно разпоредбата на 59, ал. 2 и чл. 2, ал. 2 от ЗОП възложителите могат да използват спрямо кандидатите или участниците само критериите за подбор по ЗОП, които са необходими за установяване на възможността им да изпълнят поръчката. Поставените критерии трябва да са съобразени с предмета, стойността, обема и сложността на поръчката. Когато обществената поръчка има обособени позиции, критериите за подбор за всяка от обособените позиции трябва да съответстват на предмета, стойността, обема и сложността на съответната позиция, като при възлагането на обществени поръчки възложителите нямат право да ограничават конкуренцията чрез включване на условия или изисквания, които дават необосновано предимство или необосновано ограничават участието на стопански субекти в обществените поръчки и които не са съобразени с предмета, стойността, сложността, количеството или обема на обществената поръчка.

При неизпълнение на регламентираното в чл. 2, ал. 2 от ЗОП задължение, съобразно разпоредбата на чл. 247, ал. 1 от ЗОП / действаща към датата на вмененото деяние / възложителят се наказва с глоба в размер 2 на сто от стойността на сключения договор с включен ДДС, но не повече от 10 000 лв.

Субект на административното нарушение по чл. 2, ал. 2 от ЗОП може да бъде единствено възложител по смисъла на ЗОП. В хода на съдебното производство, посредством приобщените към доказателствения материал писмени доказателства по безспорен начин се установи, че на 09.06.2020г., в с. Крушари, Община Крушари, И. М., в качеството му на кмет на Община Крушари и възложител на обществени поръчки съгласно чл. 5, ал. 2, т. 9 от ЗОП, с Решение № РД-08-341 от 09.06.2020г. за откриване на процедура „публично състезание” с предмет: „Ремонт на част от общински път DOB 3172 /Ш 7001/-Капитан Димитрово-Габер-Огняново-/DОВ2171/ от км 0+000 до км 5+360, Община Крушари“ е одобрил обявлението за оповестяване 5 откриването на процедурата и документацията за обществената поръчка, с които е ограничил конкуренцията чрез включване на изискване, което необосновано ограничава участието на стопански субекти в обществената поръчка и което не е съобразено с предмета и сложността на обществената поръчка, а именно за ръководен състав за изпълнение на строителството от документацията, участниците да разполагат с технически ръководител с образование и квалификация: правоспособно лице, получило диплом от акредитирано висше учебно заведение, с квалификация „строителен инженер“ или еквивалент, специалност „Пътно строителство“ или „Транспортно строителство“ или еквивалент, или завършено средно образование с четиригодишен курс на обучение и придобита професионална квалификация в областите „Архитектура и строителство“, но не и професионалната квалификация „ архитект „, а за чуждестранните лица - еквивалентно образование и квалификация, когато са придобити в чужбина. В хода на съдебното производство не се представиха доказателства обосноваващи възпрепятстването до участие на стопански субекти в обществената поръчка, които разполагат с технически правоспособни лица по смисъла на чл. 163а, ал. 4 от ЗУТ и могат да изпълнят обществената поръчка съобразно изискванията, но не разполагат с технически ръководител с квалификация „строителен инженер“.

Разпечатката съдържа 39 от 48 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/2e0739db-6061-4171-a330-4aa40b96ca96