Акт от 11.02.2020, Административен съд - Русе

РЕШЕНИЕ

№ гр. Русе, 11.02.2020 г.

В

ИМЕТО НА НАРОДА

Административен съд Русе, ІV състав в публично заседание на десети февруари през две хиляди и двадесета година, в състав:

СЪДИЯ:

ИНА РАЙЧЕВА при секретаря ........ ДИАНА МИХАЙЛОВА ....................и с участието на прокурора ........ РАДОСЛАВ ГРАДЕВ .................... като разгледа докладваното от ....... съдия Райчева ............................... адм. дело № 68 ......... по описа за 2020 година, за да се произнесе, съобрази следното:

Производството е по реда на чл.459 от

Изборния кодекс (ИК) във връзка с чл.45, ал.5 от Закона за местното самоуправление и местната администрация (ЗМСМА).

М. ***, на 28.01.2020 г., е оспорил Решение

№ 172-МИ от 22.01.2020 г. на Общинска избирателна комисия (ОИК) Ветово, с което предсрочно са прекратени пълномощията му като избран кмет на Община Ветово и е обезсилено удостоверение №21/04.11.2019 г. на ОИК-Ветово. Жалбоподателят поддържа твърдения, че обжалваният акт е неправилен, постановен при съществени процесуални нарушения и материална незаконосъобразност.

Сочи подробни съображения в подкрепа на оплакванията за незаконосъобразност.

В първата група се изтъкват доводи за процесуални нарушения, свързани с необсъждане на ангажираните пред ОИК доказателства, които не установяват хипотеза от забраните по чл.41, ал.1 ЗМСМА. В становището по съществото на спора и т.5.1 от жалбата се сочи наличие на съществено процесуално нарушение - иницииране на производството от комисията без да има подаден сигнал, както и вътрешно противоречие в мотивите на оспореното решение, което ограничава правото на защита.

Втората група съображения са съсредоточени върху предприетите от жалбоподателя действия за прекратяване дейността на едноличния търговец чрез упълномощаване на представляващия обслужващото счетоводното предприятие и изпълнение на задълженията на оспорващия да уведоми Председателя на Общинския съвет-Ветово за тези действия, докато последният не бил изпълнил задължението си по чл.112 АПК да препрати на компетентния орган уведомлението.

В третата група доводи се съдържа позоваване на факта, че още на 27.11.2019 г. жалбоподателят е прехвърлил притежаваните от него дружествени дялове в търговско дружество и е освободен от длъжността управител на това дружество, като вписването в Търговския регистър е извършено на 03.12.2019 г.

Изтъкват се и правни доводи при тълкуване нормите на чл.41, ал.1 и ал.3 ЗМСМА, на чл.3, ал.2 и ал.3 от Закона за лечебните заведения.

Направено е искане да бъде отменено оспореното решение. Претендират се сторените по делото разноски, за които представя списък.

Ответникът по оспорването – ОИК – Ветово, в съдебно заседание твърди, че не са налице допуснати процесуални нарушения на ИК при вземане на решението, както и че правилно са били издирени и приложени материалноправните норми. Позовава се на установената съдебна практика, която изисква изпълнение на кумулативно предвидените три предпоставки по чл.41, ал.3 ЗМСМА. Претендират се разноските по производството.

Прави възражение за прекомерност на адвокатското възнаграждение за процесуалния представител на жалбоподателя.

Представителят на Окръжна прокуратура Русе дава заключение за допустимост на производството по жалбата, но за нейна неоснователност предвид доказателствата по делото, които сочат на извод за липса на изпълнение на поне едно от кумулативно предвидените изисквания по чл.41, ал.3 ЗМСМА.

Съдът, като съобрази оплакванията на жалбоподателя, становищата на страните, събраните по делото доказателства и след проверка законосъобразността на оспорения административен акт на всички основания за законосъобразност и съгласно правомощията си, приема за установено следното:

По допустимостта на жалбата.

Жалбата е процесуално допустима, тъй като е подадена от легитимирана страна, за която оспореният акт е неблагоприятен, същата е подадена в законоустановения 7-дневен срок, тъй като оспореното решение е прието и публикувано на 22.01.2020 г., а жалбата е подадена до съда на 28.01.2020 г. С нея се оспорва подлежащ на обжалване акт на изборна администрация за предсрочно прекратяване на пълномощия съгласно разпоредбата на чл.42, ал.5 ЗМСМА вр. чл.459, ал.1 от ИК.

По фактите.

Безспорно е, че с решение №160-МИ от 04.11.2019 г. на ОИК-Ветово (л.57 от адм.преписка), жалбоподателят М.Х.М. е обявен за избран за кмет на Община-Ветово. Видно от интернет страница на ответната страна -oik1805.cik.bg, решението е публикувано именно на тази дата.

На

10.01.2020 г., на цитираната интернет страница е публикувано съобщение за насрочване заседание на комисията на 13.01.202 г.(л.14 и л.82 от делото) за разглеждане на сигнал от общински съветник (л.1-2 от преписката) за наличието на предпоставки за предсрочно прекратяване пълномощията на кмета на общината, които са свързани с наличието на регистрация на новоизбрания кмет като едноличен търговец, незаличен към момента. Сигналът е предаден на 10.01.2020 г. ръка на секретаря на комисията и е бил заведен в съответния регистър с вх.№298 на 13.01.2020 г. Към сигнала е приложено извлечение от Търговския регистър и регистъра на ЮЛНЦ за вписан под ЕИК ********* едноличен търговец с фирма „МЕДИСЪН-М.М.“ на физическото лице М.Х.М..

Постъпилият сигнал е разгледан на заседание на ОИК -Ветово, проведено на 13.01.2020 г., като единствена точка от дневния ред. На заседанието са присъствали 12 от общо 13 - те члена на ОИК, при отсъствие на един от тях поради служебна ангажираност. За заседанието е изготвен подробен протокол №59 – л.4-15 от преписката. На това заседание, след обсъждане на подадения сигнал, комисията с единодушие и поименно посочване, приела взела решение №169-МИ(л.18-20 от преписката) за изискване на официална справка от Агенция по вписванията, официална справка от Общински съвет(ОбС)-Ветово за подадено писмено уведомление до председателя на ОбС в периода 04.11.2019 г.-04.12.2019 г. за предприети действия, визирани в чл.41, ал.3 ЗМСМА и справка в деловодството на ОИК-Ветово за подадено писмено уведомление до комисията относно предприети действия в изпълнение на чл.41, ал.3 ЗМСМА. Постановено е и решение, че след получаване на изисканите документи, на осн. чл.42, ал.3 ЗМСМА, да бъде уведомен кмета на общината за образуваната проверка.

С писмо изх.№1199ТРРЮЛНЦ от 16.01.2020 г. АВ, Служба по регистрация-Русе е изпратила на ОИК-Ветово отговори на поставените пред нея въпроси, като е приложила извлечение от регистъра, три броя удостоверения за вписаните обстоятелства по отношение на физическото лице-търговец под фирма „МЕДИСЪН-М.М.“ и по отношение на търговското дружество с наименование „МЕДИСЪН 2019“ ЕООД, копие от решение

№778/23.03.2007 г. на Окръжен съд-Русе за регистриране на търговското дружество, сега с променено наименование – л.25-л.38 от преписката. Данните от приложените документи сочат, че за жалбоподателя са налице данни за вписването му в Търговския регистър като търговец-физическо лице, незаличен към 16.01.2020 г., като едноличен собственик на капитала на търговско дружество и управител на това дружество. Удостоверение №20200116132442 за вписванията от 01.01.2008 г. до 16.01.2020 г. по партидата на посоченото дружество установява промени в регистрираните на 26.10.2010 г. обстоятелства, при възникване на дружеството.

Промените са вписани на 03.12.2019 г. по отношение наименование, предмет на дейност, прехвърляне на всички дялове от капитала от М.М. и заличаването му като управител на дружеството.

В отговор на искането, отправено до председателя на ОбС-Ветово, лично връчено му на 13.01.2020 г., в 17 ч 20 м, той писмено съобщава на ОИК-Ветово на 17.01.2020 г., че до 14.01.2020 г., не му било представено за доклад и резолюция уведомление вх.№ОбС-80М-1-6-2 от 03.12.2019 г., подадено от жалбоподателя. Прилага заверен препис от това уведомление, в чието съдържание е записано, че оспорващият е предприел необходимите мерки за заличаване на търговското предприятие на едноличния търговец „МЕДИСЪН-М.М.“, в което не се развива дейност от 2007 г. и се съдържа молба, за предприетите действия да бъде уведомена ОИК-Ветово – л.39-40 от преписката. В уведомлението, адресирано лично до председателя на ОбС-Ветово, не се съдържа точно посочване на предприетите мерки.

ОИК издава и удостоверение, изх.№49/17.01.2020 г. В него е записано, че жалбоподателят не е уведомил и депозирал в ОИК-Ветово официално уведомление в законовия срок от 04.11.2019 г. до 04.12.2019 г. за необходимите действия по прекратяване на дейността като търговец и/или за освобождаването му от заемана длъжност, визирана в чл.41, ал.1 ЗМСМА, като е прието, че същият не е изпълнил задълженията си по чл.41, ал.3 ЗМСМА.

На 17.01.2020 г. комисията изпраща до кмета на общината уведомление за постъпилия сигнал, постановеното решение за образуване на проверка по сигнала и постъпилите документи. Поставени са четири въпроса за изясняване от страна на жалбоподателя. Към уведомлението са приложени заверени копия на документи в т.ч. подаден сигнал – л.42-43 от преписката.

На 20.01.2020 г., като пощенска пратка

(л.56 от преписката), до ОИК-Ветово е изпратено писменото възражение от пълномощник на кмета М.М.. В това възражение са описани предприетите от него действия по извършване на процедурата, предхождаща заличаването на едноличния търговец от регистъра – упълномощаване на представляващия счетоводно предприятие „ИНФОКОНТ“ с пълномощно с нотариална заверка на подписа от 25.11.2019 г. за предприемане на необходимите действия по заличаване на търговеца-физическо лице. Акцентира се върху обстоятелството, че този търговец не осъществява дейност от 2007 г. и се съдържа позоваване на уведомлението до Председателя на ОбС-Ветово от 03.12.2019 г., в което изрично е поискано уведомяване на ОИК. Посочени са вече вписаните на 03.12.2019 г. обстоятелства за прехвърляне на дяловете от капитала на едноличното търговско дружество „АПИДП-ИП-Д-р М.-МЕДИСЪН“ (сега с променена фирма „МЕДИСЪН 2019“ ЕООД), като за тях в същия ден е подал и декларация по чл.35, ал.1, т.3 ЗПКОНПИ. Изразено е становище, че щом като в едномесечния срок по закона, изтичащ на 04.12.2019 г., не са били налице обстоятелствата по чл.41, ал.1 ЗМСМА по отношение на търговското дружество, които да предполагат подаване на уведомление, такова до Председателя на ОбС-Ветово и до ОИК-Ветово не е подавал.

Към възражението са приложени писмени доказателства. Представения констативен протокол №КП-5-17-00706047 от 20.01.2020 г. съдържа данните от проверката по разходите за обществено осигуряване на осигурител ЕТ „МЕДИСЪН-М.М.“, извършена във връзка с подадено заявление-декларация по чл.5, ал.10 КСО, вх.№5501-17-100 от 19.12.2019 г.

Протоколът е подписан от представляващ осигурителя – Катерина Савова, която е изписала саморъчно имената си – л.47-48 от преписката. Същото лице, заедно с още две - Г.М. и Таня Иванова, са посочени в пълномощното с нотариална заверка на подписа на упълномощителя М.М., приложено към възражението – л.49 от преписката, с което се предоставят права да представляват едноличния търговец пред различни институции в т.ч. НОИ във връзка със заличаване на този търговец, като изрично е посочено представянето в НОИ архив на ведомости. Приложен е и препис от заявление-декларация от 19.12.2019 г. на осн. чл.5, ал.10 КСО – л.51 от преписката във връзка с предстоящо заличаване от регистрите на едноличния търговец. Представен е и препис от декларацията по чл.35, ал., т.3 от Закона за противодействие на корупцията и за отнемане на незаконно придобито имущество (ЗПКОНПИ), подадена от жалбоподателя с вх.№01 от 03.12.2019 г. за промяна в декларирани обстоятелства – л.53 от преписката. В декларацията оспорващият саморъчно е записал, че е освободен от длъжността управител на търговско дружество и не е негов собственик. Приложена е и справка за история на осигуряването на самоосигуряващото се лице – жалбоподателя, л.54 от преписката.

На 21.01.2020 г. председателят на

ОИК-Ветово публикува съобщение до всички членове на комисията, като свиква заседание за следващия ден 22.01.2020 г. предвид постъпилото писмено възражение от жалбоподателя (вж. интернет страница на ответната страна -oik1805.cik.bg, раздел „съобщения“).