Решение № 1094 от 14.12.2021, Районен съд - Варна

РЕШЕНИЕ

№ 1094 гр. Варна, 14.12.2021 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – ВАРНА, 36 СЪСТАВ, в публично заседание на четиринадесети октомври през две хиляди двадесет и първа година в следния състав:

Председател: Теодора Шишкова при участието на секретаря Неше Еюб. Реджепова като разгледа докладваното от Теодора Шишкова Административно наказателно дело № 20213110202274 по описа за 2021 година

Производството е по реда на чл. 59 и сл. от ЗАНН.

Образувано е по жалба на инж. ЗЛ. П. ЗЛ., ЕГН **********, чрез адв.И. Ст., ВАК срещу наказателно постановление № 11-01-744/2020/ от 25.05.2021 г., издадено от Д. Н. Д. заместник-директор на Агенция за държавна финансова инспекция /АДФИ/, с което на жалбоподателя З. е наложено административно наказание глоба в размер на 3038,17 лева на основание чл.256 ал.1 от Закона за обществените поръчки/ЗОП/ за извършено нарушение на чл.17 ал.1, вр.чл.20 ал.2 т.2, вр.чл.3 ал.1 т.3 от ЗОП.

В жалбата е посочено, че въззивникът счита наказателното постановление за незаконосъобразно като издадено при съществени нарушения на материалния закон и процесуалните правила. Не приема констатациите от наказателното постановление, счита, че в случая не са налице изискванията на Закона за възлагане на обществените поръчки, тъй като различните повреди които са възниквали по машините не биха могли безкритично да се дефинират като идентични или сходни, като сходен е единствено вида на услугата, посредством който се отстраняват – чрез ремонт., като а никой от случаите на извършени ремонти за периода от 07.01.2019г. до 11.12.2019г. не е налице една и съща услуга, поради което и услугите няма как да бъдат счетени за регулярни такива, за възлагането на които да следва необходимост от провеждане на обществена поръчка. Моли съда да отмени наказателното постановление изцяло като незаконосъобразно, в това число и поради възможност за приложение на разпоредбата на чл. 28 ЗАНН.

В съдебно заседание въззивникът, редовно призован, не се явява лично, представлява 1 се от адвокат ИР. СТ. ИВ. от Адвокатска колегия гр.Варна, редовно упълномощена. По същество поддържа жалбата с посочените в нея основания. Акцентира върху факта, че става въпрос за различни видове услуги, необходимостта от които възниква по различно време и е невъзможно да се предвиди кога и какъв ремонт ще се наложи да се извършва. Моли съда да отмени наказателното постановление изцяло.

Въззиваемата страна, чрез процесуалният си представител, оспорва жалбата и моли съда да потвърди обжалваното наказателно постановление като правилно и законосъобразно. Счита, че в случая предмет на производството е непровеждането на обществена поръчка изобщо, а не налице ли са били основанията за разделянето на такава.

Административно-наказващият орган е преценил, че не са налице основанията за прилагане на чл.28 от ЗАНН.

Като взе предвид наличните по делото доказателства, съдът намери за установено от фактическа страна следното:

Въз основа на Заповед № ФК-10-28 от 07.01.2020 г./приложено заверено копие към административно-наказателната преписка/ на директора на АДФИ на държавен финансов инспектор ИВ. Ж. ИВ. от ИРМ Варна, било възложено извършването на финансова проверка на Градски транспорт Варна ЕООД за законосъобразност на отчетените през 2018 и 2019 година разходи за строителство, доставка и услуги във връзка със спазване на законодателството в областта на обществените поръчки, в т.ч. сключените договори и тяхното изпълнение. Проверката следвало да се извърши за 30 работни дни с начална дата 07.01.2020 г. и крайна дата 17.02.2020 г.

С последваща заповед № ФК-10-227 от 10.02.2020 г. на директора на АДФИ е удължен срока с 35 работни дни и е определена крайна дата за приключване на финансовата инспекция до 23.04.2019 г./съдът приема, че това е техническа грешка и следва да се чете 2020 година/.

Със заповед № ФК-10-431 от 23.03.2020 г. на директора на АДФИ финансовата инспекция е спряна, считано от 30.03.2020 г.

Със заповед № ФК-10-1419 от 06.10.2020 г. на директора на АДФИ финансовата инспекция е възобновена, считано от 07.10.2020 г. с определена крайна дата за приключване на финансовата инспекция до 23.10.2020 г.

Със заповед № ФК-10-1472 от 20.10.2020 г. на директора на АДФИ е удължен срока с 25 работни дни и е определена крайна дата за приключване на финансовата инспекция до 27.11.2020 г.

В хода на извършване на проверката било установено следното:

Градски транспорт ЕАД е търговско дружество. Предметът на дейност на дружеството бил осъществяване на превоз на пътници срещу заплащане; тролейбусен транспорт на пътници, ремонтна дейност и диагностика на МПС; търговия с горивосмазочни материали, резервни части и гуми, технически услуги и ремонт на автобусни спирки и други услуги.

2

Едноличен собственик на капитала била Община Варна. Дружеството се управлявало от Съвет на директорите в състав: Ж. П. А. - председател, Т. Г. Д. - заместник-председател и ЗЛ. П. ЗЛ. - изпълнителен член и изпълняващ длъжността изпълнителен директор, възложена с договор № Д13000981Вн/29.08.2013 г./приложено заверено копие/ З. бил избран и като представляващ дружеството.

Съгласно чл.3 ал.1 т.2 от Закона за обществените поръчки обекти на обществени поръчки са доставките на стоки, осъществявани чрез покупка, лизинг, наем или финансов лизинг, със или без право на закупуване, както и всички необходими предварителни дейности по употребата на стоката, като инсталационни или монтажни работи, тестване на машини и съоръжения и други, а по силата на т.3 - и предоставянето на услуги.

Според чл.5 ал.1 от ЗОП възложителите отговарят за правилното прогнозиране, планиране, провеждане, приключване и отчитане за резултатите от обществените поръчки.

Възложителите са публични и секторни. Ал.4 т.1 на същия член уточнява, че секторни възложители са представляващите публичните предприятия и техни обединения, когато извършват една или няколко секторни дейности.

Съгласно чл.123 т.4 от ЗОП един от видовете секторни дейности са транспортните услуги.

По силата на чл.238 ал.4 от ЗОП органите на Агенцията за държавна финансова инспекция извършват периодични последващи проверки относно спазване режима на обществените поръчки на възложители, каквото и е Градски транспорт ЕАД.

С писмо изх.№ 2020-126-4 от 30.01.2020 г. З.З. като изпълнителен директор на Градски транспорт представил на държавен финансов инспектор от АДФИ И.И. справка относно извършените разходи за средства и услуги през 2018 г. и 2019 г., проведените процедури, сключените договори и реализираните плащания по тях, като за детайлизирането им била изискана и представена и допълнителна справка относно ремонтираните автобуси и тролейбуси, проведените процедури и плащанията по тях.

Съгласно предоставената справка , извършените разходи за периода на „Градски транспорт“ ЕАД за ремонт на автобуси и тролейбуси възлизат на 236578,97 лева или 224580,08 лева без ДДС - 89951.12 лв. без ДДС от които за 2018 г. и 134628.96 лв. без ДДС за 2019 година.

Посочените разходи били документирани със 154 бр. фактури, издадени от 21 фирми, в т.ч. от „Айпартс“ ЕООД - 90232.19 лв. без ДДС, от „КАР ХАУС“ ЕООД - 60068.34 лв. без ДДС, от „Нита комерс Ауто“ ЕООД и ЕТ „Нити Комерс“ - 23885.85 лв. без ДДС и други.

Фактурите са били издадени за извършени дейности по техническо обслужване и ремонт на автомобилите, по ремонт на електрическата им инсталация, по ремонт и регулиране на спирачките им, по ремонт и регулиране на скоростната им кутия и други.

Тези дейности са възприети от актосъставителя, а впоследствие и от АНО като услуги, с обект обществена поръчка по смисъла на чл.3, ал.1, т.3 от ЗОП и кодове по CPV № 50116000-1, 50116100-2, 50116200-3, 50116300-4 и 50118300-8.

3

При част от посочените ремонти, от изпълнителите на услугите са вложени части и материали, които са включени в стойността на цитираните фактури, които представлявали доставки по чл.3, ал.1, т.2 от ЗОП, чиято обща стойност е по-малка от общата стойност на фактурираните услуги по ремонт на автобуси и тролейбуси.

Услугите и свързаните с тях доставки било възприето да представляват обществена поръчка, възложена от секторен възложител по чл. 5, ал. 4 от същия закон, доколкото същите са регулярни - през 2017 г. са възложени такива за 80888.11 лв. без ДДС, а през 2018 г. 89951.12 лв. без ДДС, като прогнозната им стойност, определена по реда на чл. 21, ал. 8 от ЗОП е над 70000 лв. без ДДС.

Съгласно предвиденото в ЗОП „при обществени поръчки за доставки или услуги, които са регулярни или подлежат на подновяване в рамките на определен период, прогнозната стойност се определя на базата на: 1. действителната обща стойност на поръчките от същия вид, които са възложени през предходните 12 месеца, коригирана с евентуалните промени в количеството или стойността, които биха могли да настъпят за период от 12 месеца след възлагането на поръчката, или 2. общата прогнозна стойност на поръчките, възложени през 12-те месеца след първата доставка или услуга".

Задължението на възложителите да приложат предвидения в закона ред за възлагане на обществена поръчка, когато са налице основанията за това е регламентирано с чл. 17, ал.

1 от същия закон, като с чл. 20, ал.2, т.2 от ЗОП е конкретизирано, че „възложителите прилагат процедурите по чл. 18, ал. 1, т. 12 или 13, когато обществените поръчки за услуги имат прогнозна стойност" ... „от 70 000 лв. до съответния праг по ал. 1 в зависимост от вида на възложителя и предмета на поръчката".

Поради посоченото е било прието, че „Градски транспорт“ ЕАД – гр. Варна е следвало, при възлагането през 2019г. на услуги и доставки пряко свързани с ремонти на автобуси и тролейбуси, да приложи процедурите на публично състезание и пряко договаряне, да издаде решение, което да публикува в Регистъра на обществените поръчки и в профила на купувача.

От наличните по преписката справки и от публичната информация в Регистъра на обществените поръчки е видно, че за възлагането на посочените услуги и свързани доставки по ремонт на автобуси и тролейбуси не е публикувано решение за откриване на процедура за възлагане по реда на ЗОП, съответно не е проведена такава.

Извършените през 2019 г. услуги и свързани доставки по ремонт на ремонт на автобуси и тролейбуси на стойност 151908.44 лв. /134628.96 лв. без ДДС/ са документирани с 79 бр. фактури, издадени през периода от 07.01.2019 г. до 11.12.2019 г., като прага от 70000 лв. без ДДС е превишен с фактура № 599/ 28.06.2019 година. Разходите и част от посочените фактури са извършени /, подписани от З.З. - Управител на „Градски транспорт“ ЕАД без договор за възлагане на обществена поръчка с предмет ремонт на автобуси и тролейбуси на дружеството.

От гореизложеното е видно, че на 28.06.2019 г., датата на фактура № 599, с която е 4 превишен минималният стойностен праг по чл. 20, ал. 2, т. 2 от ЗОП, в гр. Варна, инж. З. в качеството си на Изпълнителен директор на „Градски транспорт" ЕАД, гр. Варна и на Възложител на обществени поръчки по смисъла на чл. 5, ал. 4, т. 1 на ЗОП не е приложил процедура по чл. 18, ал.1, т. 12 или т. 13 от ЗОП за възлагане на обществена поръчка за услуга по ремонт на автобуси и тролейбуси и свързаните с тях доставки на резервни части на стойност в границите по чл. 20, ал. 2, т. 2 от ЗОП, въпреки че са били налице всички законови основания за това. Вместо това, въз основа на разходооправдателни документи (фактури) издадени от различни доставчици, през периода от 07.01.2019 г. до 11.12.2019 г. са извършени разходи за ремонт на автобуси и тролейбуси и свързани с тях доставки на резервни части на обща стойност 151908.44 лв. /134628.96 лв. без ДДС/ в резултат на което поръчката за услуга по ремонт на автобуси и тролейбуси е възложена при по-облекчен ред от този предвиден в закона.

Общата стойност на извършените разходи за ремонт на автобуси и тролейбуси в размер на 134628.96 лв. без ДДС попада в стойностните прагове по чл. 20, ал. 2, т. 2 от ЗОП, задължаващи възлагането на обществена поръчка чрез „публично състезание" или „пряко договаряне".

След установяване на тези обстоятелства св.ИВ. Ж. ИВ. - държавен финансов инспектор в АДФИ съставил против въззивника акт за установяване на административно нарушение/АУАН/ № 11-01-744/24.11.2020г.