Решение № 415 от 20.03.2024, Софийски градски съд

РЕШЕНИЕ

№ 415 гр. София, 20.03.2024 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО VI-8, в закрито заседание на двадесети март през две хиляди двадесет и четвърта година в следния състав:

Председател: Стою Хр. Згуров като разгледа докладваното от Стою Хр. Згуров Търговско дело № 20241100900095 по описа за 2024 година за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 25 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел /ЗТРРЮЛНЦ/.

Образувано е по жалба с вх. №20240111163635/11.01.2024г., подадена от „К.Б.” ЕООД, ЕИК **** срещу отказ № 20231222163053-2/04.01.2024 г. на длъжностното лице по регистрация при Агенция по вписванията, с който е отказано да се извърши вписване в Търговския регистър на действителен собственик на дружеството, в качеството му на физическо лице, изпълняващо длъжността на висш ръководен служител като управител на „К.Б.” ЕООД, ЕИК **** съгласно §2, ал.5 от ДР на ЗМИП.

Жалбоподателят сочи, че постановеният отказ е неправилен и незаконосъобразен, защото съгласно §2, ал. 5 от ДР на ЗМИП когато, след като са изчерпани всички възможни средства и при условие, че няма основание за съмнения, не може да се установи като действителен собственик лице съгласно ал. 1 или когато съществуват съмнения, че установеното лице или лица не е действителният собственик, за "действителен собственик" се счита физическото лице, което изпълнява длъжността на висш ръководен служител. Твърди, че преди да бъде постановен обжалвания отказ, длъжностното лице е дало на заявителя указания с изх. № 20231222163053/29.12.2023г., като в тях е посочено, че не са представени документи, от които може да бъде установено, че физическите лица, посочени за действителни собственици, попадат в обхвата на съответните дефиниции по § 2 от ДР на ЗМИП, както и че следва да се приложат документи, съгласно чл. 63, ал. 5 (Нова - ДВ, бр. 60 от 2023 г., в сила от 14.07.2023 г.) от ЗМИП във вр. чл. 50а, ал.2, т. 5 от Наредба №1 от 14 февруари 2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и 1 до регистъра на юридическите лица с нестопанска цел. Сочи, че тези указанията са бланкови и неясни, като с тях се нарушават принципите, заложени в ЗТРРЮЛНЦ. От тях не става ясно какви точно документи са изискуеми от Агенцията по вписванията, за да бъде постановено вписване.

Изложени са и оплаквания касаещи становището на заявителя, че в случая е било достатъчно представянето на документ, от който се установява връзката на „К.Б.” ЕООД с публично дружество, чиито акции се търгуват на регулираните пазари на Нюйоркска фондова борса, като не е било необходимо да се представят такива, които да установяват веригата на собственост водеща до това публично дружество.

В представения отговор на жалбата, както и в постановения отказ е посочено, че при извършената проверка по реда на чл. 21 ЗТРРЮЛНЦ е установено, че е заявен за вписване нов действителен собственик - физическо лице, изпълняващо длъжността на висш ръководен служител, когато не може да се установи друго лице като действителен собственик. Данните по чл. 63, ал. 4 от ЗМИП се вписват въз основа на нотариално заверена декларация от представляващите търговците и юридическите лица с нестопанска цел по образец съгласно Приложение № 3 към чл. 38 от Правилника за прилагане на Закона за мерките срещу изпирането на пари. В приложената към разглежданото заявление декларация по чл. 63, ал. 4 от ЗМИП е посочено, че действителен собственик на дружеството е Д.И.Я. в качеството й на висш ръководен служител (когато не може да се установи друго лице като действителен собственик). Съгласно §2, ал. 5 от ДР на ЗМИП, когато, след като са изчерпани всички възможни средства и при условие, че няма основание за съмнения, не може да се установи като действителен собственик лице съгласно ал. 1 или когато съществуват съмнения, че установеното лице или лица не е действителният собственик, за "действителен собственик" се счита физическото лице, което изпълнява длъжността на висш ръководен служител. В конкретния случай към заявлението не са представени доказателства за спазването на изискванията на §2, ал. 5 от ДР на ЗМИП, защото видно от вписаните обстоятелства по делото на търговеца, едноличен собственик на капитала е К. 1 Б.В., Идентификация 81245165, Чуждестранно юридическо лице, държава: НИДЕРЛАНДИЯ, предвид което безспорно се установява, че това юридическо лице има качеството на юридическо лице, чрез което пряко се упражнява контрол. Заявителят не е приложил документи, позволяващи проследяването на веригата на собственост, а оттам - и формирането на извод, че действителният собственик на българското дружество се определя по реда на чл. 2, § 5 от ДР на ЗМИП. Към заявлението не са представени документи кои са собствениците на К. 1 Б.В., Идентификация 81245165, Чуждестранно юридическо лице, държава:

НИДЕРЛАНДИЯ. В случай на невъзможност да се установи действителен собственик - физическо лице, разпоредбата на параграф 2, ал. 5 от ДР на ЗМИП регламентира фикция кои лица се считат за действителни собственици, а именно физическите лица, които изпълняват длъжността на висш ръководен служител. В приложената към заявлението обяснителна записка като краен собственик е посочено чуждестранно търговско 2 дружество, чиито акции се търгуват на регулиран пазар, което се подчинява на изискванията за оповестяване в съответствие с правото на Европейския съюз или на еквивалентни международни стандарти, осигуряващи адекватна степен на прозрачност по отношение на собствеността, но в декларацията по чл.63, ал.4 от ЗМИП, респ. в заявлението, не са посочени и заявени за вписване юридическите лица, чрез които пряко и непряко се осъществява контрол и не се представени документите, установяващи съществуването и законното представителство на тези юридически лица. Това е било необходимо, защото дружествата, стоящи по-високо във веригата на собствеността, контролират долустоящите дружества и данните относно първите подлежат на вписване съгласно предвиденото в чл.63, ал.4 ЗМИП, независимо, че се заявява действителен собственик, определен по реда на §2, ал. 5 от ДР на ЗМИП. Предвид изложеното Агенцията по вписванията счита, че жалбата е неоснователна и следва да бъде оставена без уважение.

Софийският градски съд, след като съобрази изложените от жалбоподателя доводи и събраните по делото доказателства, намира следното:

Частната жалба е подадена в законоустановения срок срещу акт, подлежащ на обжалване съгласно разпоредбата на чл. 25 ЗТРРЮЛНЦ и от лице, което има право и интерес от обжалването, поради което същата е процесуално допустима.

Разгледана по същество, частната жалба е основателна.

С подаденото от страна на жалбоподателя Заявление Б7 е поискано вписването като действителен собственик на дружеството „К.Б.” ЕООД, ЕИК **** на физическото лице Д.И.Я., ЕГН **********, за която е посочено, че е управител на българското дружество и попада в хипотезата на §2,ал. 5 от ДР на ЗМИП т.е. „лице, изпълняващо длъжността на висш ръководен служител, когато не може да се установи друго лице като действителен собственик “.

Длъжностното лице по регистрацията на 29.12.2023г. е дало указания до заявителя, в които е посочено, че съгласно чл. 63, ал. 5 от Закона за мерките срещу изпиране на пари (ЗМИП) към декларацията за вписване на данни относно действителни собственици се прилагат документи, от които може да бъде установено, че физическите лица, посочени за действителни собственици, попадат в обхвата на съответните дефиниции по § 2 от допълнителните разпоредби. С оглед на това следва да се приложат и документи, съгласно чл.63, ал. 5 (Нова - ДВ, бр. 60 от 2023 г., в сила от 14.07.2023 г.) от ЗМИП във вр. чл. 50а, ал.2, т. 5 от Наредба №1 от 14 февруари 2007 г. за водене, съхраняване и достъп до търговския регистър и до регистъра на юридическите лица с нестопанска цел.

Настоящия съд намира, че така дадените указания до заявителя от страна на длъжностното лице по регистрацията са неясни, неточни и непълни, поради което неизпълнението им не може да доведе до постановяването на отказ за вписване на заявеното обстоятелство. Поради това, настоящият съд даде на заявителя ясни и точни указания за отстраняване на нередовността, а именно: да представи удостоверение за актуално състояние на "К. 1 Б.В." с 3 идентификация 81245165-чуждестранно юридическо лице от Нидерландия, съответно документи удостоверяващи кои са неговите представители и собственици, съгласно чл.63, ал.4, т.2 ЗМИП, удостоверение за актуално състояние на К. И. Е.Е.С. (К. International LLC), както и други доказателства, ако това удостоверение не установява факта, че К. И. Е.Е.С. (К. International LLC) е дружество контролирано от К. Х. Инк, както и нова декларация по чл.63, ал.4 ЗМИП, подписана от управителя с нотариална заверка на подписа, в която освен посочените в представената вече такава данни, бъдат посочени и данните за юридическите лица или други правни образувания, чрез които пряко или непряко се упражнява контрол върху "К.Б." ЕООД, съгласно изискванията на чл.63,ал.4, т.2 ЗМИП, при което ще се проследи веригата на собствеността между "К.Б." ЕООД и К. Х. Инк.

В изпълнение на дадените указания от съда, жалбоподателят на на 31.01.2024г. и 19.03.2024г. представи удостоверения за актуално състояние за всички дружества по веригата на собственост между „К.Б.” ЕООД, ЕИК **** и К. Х., Инк (К., Inc.). От тях се установява, че „К.Б.” ЕООД, ЕИК **** е собственост на "К. 1 Б.В." с идентификация 81245165-чуждестранно юридическо лице от Нидерландия, представлявано от директорите Р.Ф.Т.К., М.Х.М., П.А.в.Р., В.Г., Й.Я.в.Л., С.Б. и М.Б.д.Г., което е собственост на „К.

И. Е.Е.С.“ (К. International LLC), а последното е учредено и съществуващо съгласно законите на Щата Делауеър, САЩ, per. № ****, и с адрес на управление: У.В.А., **, Ню Йорк, гр. Ню Йорк, Щат Ню Йорк, САЩ, с представляващ Е.Б. и с едноличен собственик на капитала „К., Инк.“ (К., Inc.).

„К., Инк.“ (К., Inc.) е дружество, учредено и съществуващо съгласно законите на Щата Делауеър, САЩ, per. № 4340346, и с адрес на управление: У.В.А., **, Ню Йорк, гр. Ню Йорк, Щат Ню Йорк, САЩ, с представляващ Е.Б. и с едноличен собственик на капитала „К. И. Е.Е.С.“(К. Intermediate LLC). „К. И.

Е.Е.С.“(К. Intermediate LLC) е дружество, учредено и съществуващо съгласно законите на Щата Делауеър, САЩ, per. № 4622897, и с адрес на управление:

У.В.А., **, Ню Йорк, гр. Ню Йорк, Щат Ню Йорк, САЩ, с представляващ Е.Б. и с едноличен собственик на капитала „К. Х., Инк.“(К., Inc.). „К. Х., Инк.“ (К., Inc.) е дружество, учредено и съществуващо съгласно законите на Щата Делауеър, САЩ, per. № 4340692, и с адрес на управление: У.В.А., **, Ню Йорк, гр. Ню Йорк, Щат Ню Йорк, САЩ, чиито акции се търгуват на Нюйоркската фондова борса (NYSE: KD).

От страна на жалбоподателя беше представена и нова декларация по чл.63, ал.4 ЗМИП, подписана от управителя Д.Я. с нотариална заверка на подписа от 18.03.2024г., като в раздел „Обем на притежаваните права“ са посочени всички дружества по веригата на собствеността между „К.Б.” ЕООД, ЕИК **** и К. Х., Инк (К., Inc.), както и техните адреси и представляващи. Представен е и заверен препис от тази декларация със заличени данни за адреса на управителя, които не подлежат на обявяване в търговския регистър.

Съгласно разпоредбата на чл. 63, ал.6 ЗМИП, учредените на територията на Република България юридически лица и други правни образувания, с изключение на едноличните търговци, са длъжни да заявят за 4 вписване съгласно ал. 1 действителните си собственици по § 2 от допълнителните разпоредби, ако същите не са вписани като съдружници или еднолични собственици на капитала по партидите им. Когато като съдружници или еднолични собственици на капитала са вписани юридически лица или други правни образувания, задължението по предходното изречение възниква: 1. ако действителните собственици по § 2 от допълнителните разпоредби не са вписани в регистрите по ал. 1 като съдружници и/или еднолични собственици на капитала по партидите на участващи във веригата на собственост юридически лица или други правни образувания, учредени на територията на Република България, или 2. ако тези юридически лица или други правни образувания не са учредени на територията на Република България.