Решение № 96 от 22.11.2021, Районен съд - Асеновград

РЕШЕНИЕ

№ 96 гр. Асеновград, 22.11.2021 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – АСЕНОВГРАД, ТРЕТИ НАКАЗАТЕЛЕН

СЪСТАВ, в публично заседание на втори ноември през две хиляди двадесет и първа година в следния състав:

Председател: Иван Г. Шейтанов при участието на секретаря Мария Ил. Ацалова като разгледа докладваното от Иван Г. Шейтанов Административно наказателно дело № 20215310200300 по описа за 2021 година

Производство по реда на чл.59 и следващите от ЗАНН.

Обжалвано е НП №7459/15.04.2020г. издадено от Заместник Министъра на Културата оправомощен със заповед № РД-277 от 19.15.2017г. на Министъра на културата, с което на „БРЕГ ТРЕЙД” ЕООД, ЕИК 203787096 със седалище и адрес на управление гр. Асеновград, бул.”България” №77, представлявано от ЦВ. КР. К., на основание чл.98в, ал.1 от ЗАПСП вр. чл.97, ал.1 от ЗАПСП, чл.53 и 83, ал.1 от ЗАНН е наложена имуществена санкция в размер на 2 500 /две хиляди и петстотин/ лева, за нарушение на 97, ал.1, т.5 ,пр.1от ЗАПСП.

Настоящето разглеждане на делото е второ по ред, след като във връзка с подадената от страна на Представителя на „БРЕГ ТРЕЙД” ЕООД жалба е било образувано НАХД № 469/2020г. по описа на РС Асеновград, на ІV-ти н.с. Същото е приключило с Решение №260034/13.11.2020г., с което обжалваното НП е било отменено. Цитираното решение е било обжалваното от заинтересованата страна, във връзка с което е било образувано КНАХД №278/2021г. по описа на Административен Съд Пловдив. С решение №688/06.04.2021г. на касационната инстанция, постановеното решение на АРС е бил отменено и делото е било върнато за ново разглеждане от друг състав .

С подадената писмена жалба от страна на дружеството жалбоподател, се навеждат доводи за неправилност на НП, като се твърди, че същото е 1 незаконосъобразно и неоснователно. Освен това, се навеждат доводи за прилагането на чл.28 от ЗАНН, или алтернативно да се намали размера на наложената санкция до минимума предвиден в закона.

Сходно становище изразява в съдебно заседание и адв. Л.К., която се явява, като повереник на дружеството жалбоподател.

Въззиваемата страна не изпращат свой представител в последно проведено по делото съдебно заседание.

След преценка на събраните по делото доказателства, съдът намира за установено.

„Музикаутор” е регистрирано под № 62-00-0152/27.10.2011 г. в регистъра по чл.

40, ал.4 от ЗАПСП, който се води в Министерство на културата /МК/. От служебното запознаване на съда с информацията публикувана на интернет адресhttps://www.musicautor.org/bg, се установява, че „Музикаутор” e организация на композитори, автори и музикални издатели за управление на авторски права. Същата организация предлага над 95% от световния музикален репертоар за българския пазар, като представлява над 3000 български автори и още над 2 500 000 автори от цял свят, членуващи в сродни авторски сдружения, с които „Музикаутор” има договори за взаимно представителство. Във връзка с правомощията на МК да осъществява контролна дейност по Закона за авторското право и сродните му права /ЗАВСП/ , на 27.09.2019г. била заведена молба от Изпълнителния директор на Дирекция „АПСП” в „Музикаутор”. С входираната молба с вх. № 62-00-463 /към адм. нак. преписка/, до МК бил подаден сигнал да бъде извършена проверка на обекти в гр. Пловдив, в които се твърдяло, че се използвала музика от репертоара на „Музикаутор” без съответното разрешение. Към молбата бил приложен и списък на обектите, като в същия фигурирал и ресторант „Вито” намиращ се на адрес в гр. Асеновград, бул. „България” №77.

Във връзка с писмото на „Музикаутор”, на 17.10.2019г. в ресторант „Вито” намиращ се на адрес в гр. Асеновград били извършена съвместна проверка от двама полицейски инспектори и св. Ч. Ив. П.- на длъжност главен инспектор в „Дирекция Авторско право и сродните му права” в Министерство на културата. При проверката била направена и контролна покупка при която бил издаден касов бон в 12:41 часа. В същото време обекта се озвучавал от музика, идваща от музикална интернет платформа, с която оперирали барманите на заведението. Във връзка с целта на проверката, св. П. използвал служебно мобилно устройство със серия № R58JA6JY54R и инсталирани на него съгласно заповед № РД 09-281819.05.2017г. разпознаващи програми „SaundHaund”, „Shazam”, „Track ID”. Чрез използване на програмата “Shazam” били проследени последователно звучащи в обекта музикални произведения, които програмата разпознала като „Waves / Extended Mix/” в изпълнение на Kryder & 2

Erick Morillo и “If I cant get down”- в изпълнение Mike Dunn. Докато проверяващите се намирали в заведението те били забелязани от св. Р. Г. Н. работеща като салонен управител. В един момент св. Ч.П. й се представил, като я запознал и с резултатите от проверката извършена чрез устройството и разпознаващата програма “Shazam”.

Установеното в хода на проверката било описано в съставения от св.П. срещу „Берг Трейд” ЕООД констативен протокол № 7459/17.10.2019г. в който било отразен адреса на проверения обект ресторант „Вито” в гр. Асеновград. В същия протокол, било отразено и това, че музиката идва от колони свързани към усилвател свързан към компютър-интернет, като според отразеното, това представлявало използване на произведения чрез публично излъчване на запис. Със съставения протокол били иззети и представеното в хода на проверката Удостоверение за категоризация на обекта РК № 1912235/28.11.2018 г. издадено от Министерството на туризма, както и касовия бон от 17.10.2019 г. в 12.41 часа.. Препис от констативния протокол бил връчен на св. Р.Н., като на основание чл. 98б,т.3 от ЗАПСП на управителя на дружеството било дадено указание да се яви на 05.11.2019г. за периода от 14.00 до 16.00 часа в Министерство на културата и да представи допълнителни писмени доказателства: договори с авторите или съответната организация ОКУП или НУП, въз основа на които дружеството е придобило правата за използването чрез публичното изпълнение на запис на техните произведения в обекта на проверката, който стопанисва. Във връзка с установеното в хода на проверката, на 23.10.2019г. от страна на Министерство на културата било отправено запитване до „Музикаутор” за получаване на конкретна информация за определени музикални произведения измежду, които и тези установени в хода на проверката в ресторант „Вито” в гр. Асеновград /писмо и приложение към него към адм.нак. преписка/. От получения в МК отговор писмо с изх. № 108-717/28.10.2019 г. изпратен от дружество „Музикаутор”, /т.15 от същия/, се установило, че сдружението няма сключен договор за разрешаване на публичното изпълнение на музикални произведения за озвучаване на обект ресторант „Вито” в гр. Асеновград. По отношение на „Waves / Extended Mix/” в изпълнение на Kryder & Erick Morillo, в отговора било посочено, че композитор и автор на текста : HUNTER ISABELLA VICTORIA, член на дружеството на Австралия и Нова Зеландия APRA, представляван от Музикаутор, композитор и автор на текста: KNIGHT CHRISTOPHER SIMON, член на английското дружество PRS представляван от Музикаутор и композитор и автор на текста:

MORILLO ERICK A, член на американското дружество ASCAP представляван от Музикаутор. По отношение на музикалното произведение “If I cant get down”- в изпълнение Mike Dunn, от страна на „Музикаутор” отговорили, че нямат информация за него.

Междувременно управляващия и представляващ “Брег Трейд” ЕООД не се явил на 05.11.2019 г. в МК, но във връзка с проверката бил представен сключен на 15.10.2019 г. договор с „Романтик” ЕООД за публично изпълнение на авторска фонова 3 музика. Към договора било приложено писмо изх. № 26-00-412/ 02.08.2019г. от Заместник министъра на МК до Е.Ч. в качеството му на управител на „Романтик” ЕООД, както и фактура №0000000737/ 17.10.2019г. за извършено плащане от страна на “Брег Трейд” ЕООД с получател „Романтик” ЕООД.

С писмо с изх. № 62-00-463/19.11.2019 г. от стана на МК било отправено запитване до управителя на „Романтик” ЕООД да представи информация относно авторите на публично изпълнените чрез запис произведения, наличието на договор с дружеството стопанисващо в посоченото приложение обект – ресторант „Вито” намиращ се на адрес в гр. Асеновград и представляват ли тези автори за територията на Р България.

С писмо с вх. 62-00-463/10.12.2019 г. управителя на „Романтик” ЕООД изпратил отговор, в който посочил, че има сключен договор с “Брег Трейд” ЕООД от 15.10.2019 г. по който е направено и плащане от клиента в срок. В музикалния каталог на „Романтик” ЕООД няма заглавия и изпълнители като посочените в приложението„Waves / Extended Mix/” в изпълнение на Kryder & Erick Morillo и “If I cant get down”- в изпълнение Mike Dunn, но пък в каталога имало произведения с много близко звучене и в същите жанрове, създадени на база закупени семпли. В отговора било посочено същото така, че дружество „Романтик” ЕООД не представлява авторите и продуцентите на музикалните произведение посочени в приложението на територията на Република България.

Предвид установеното в хода на проверката, на основание чл. 98б, т.3 от ЗАПСП, с изх.№ 62-00-463/20.12.219г. до Ц.К., в качеството й на управител на „Берг Трейд” ЕООД била изпратена покана с оглед нейното явяване на 10.01.2020г. между 14.00 и 16.00 часа, за съставяне на АУАН. В поканата било указано също така, че при неявяване АУАН може да бъде съставен при условията на чл. 40, ал.2 от ЗАНН.

Изпратеното на Ц.К. писмо било връчено на 10.01.2020г. като препоръчана пратка, която била приета от св. М. Д. В., работеща като сервитьорка в ресторант „Вито”в гр.

Асеновград /показания лист 82 от НАХД № 300/21г/. Връчването на известието за доставяне било надлежно оформено и върнато на изпращача /към адм.нак. преписка/.

Тъй като по същото време, Ц.К. отсъствала от обекта то св. В. оставила получената пратка на бара в обекта.

С оглед установената от страна на св. Ч. Ив. П. фактическа обстановка, той счел, че на 17.10.2019г. дружеството стопанисващо ресторант „Вито” се намира в гр.

Асеновград, бул. „България” №77, е използвало чрез публично изпълнение на запис произведението „WAVES (Extended Mix)” - Кryder & Erick Morillo, композитор и автор на текста : HUNTER ISABELLA VICTORIA, член на дружеството на Австралия и Нова Зеландия APRA, представляван от Музикаутор, композитор и автор на текста :

KNIGHT CHRISTOPHER SIMON, член на английското дружество PRS представляван 4 от Музикаутор и композитор и автор на текста: MORILLO ERICK A, член на американското дружество ASCAP представляван от „Музикаутор”, без необходимото по закон съгласие на авторите или представляващата ги организация за колективно управление на права „Музикаутор”, в нарушение на разпоредбите на чл.18, ал.1, ал.2, т.3, предл. 2 и ал.3, чл.35, 36 и чл.58 от ЗАПСП, с което е извършило административно нарушение по чл.97, ал.1, т.5, предл. 1 от ЗАПСП. Пред вид това, на 10.01.2020г. при условията на чл.40, ал.2 от ЗАНН, в отсъствие на представител на съответното дружество, св. П. съставил спрямо „Берг Трейд” ЕООД АУАН № 7459/2019г.

За така съставения срещу „Берг Трейд” ЕООД АУАН № 7459/2019г.било съставено писмо изх. № 62-00-463/17.01.2020г. на Директора на Дирекция АПСП при МК. В така представената преписка няма доказателства дали акта е бил връчен на нарушителя, но пък от страна на Ц.К.,в качеството й на управител на „Брег Трейд” ЕООД било депозирано възражение заведено с вх.№ 26-00-34/21.01.2021г. Поради липса на представени доказателства от страна на АНО, то съдът приема, че писмото и съставения АУАН не са били надлежно връчени на адресата, като в тази насока следва да се тълкуват и извършените в последствие действия от страна на АНО и актосъставителя свързани с връчването на акта. От представените писмени доказателства /лист 60 и 61 от НАХД 300/2021г./ и от извършената служебна справка от съда в интернет на адрес http://mc.government.bg/page.php? p=52&s=730&sp=731&t=0&z=0, се установява, че в съответния воден в МК електронен регистър е било поставено съобщение, че спрямо „Берг Трейд” ЕООД е бил съставен АУАН № 7459/2019г. за административно нарушение по чл.97, ал.1, т.5, от ЗАПСП. С поставеното на 24.02.2020г. съобщение, на представляващия дружеството или на упълномощено от него лице, се давала възможност в 14-дневен срок от тази дата да се явят в МК за предявяване на акта и неговото подписване. В съобщението също така било посочено, че при неявяване в посочения срок, то същото ще бъде отбелязано в акта и същия, ще се счита за редовно връчен в деня на отбелязването, като същия ще бъде приложен към преписката, производството по като ще продължи.