Решение № 53 от 09.03.2020, Административен съд - Шумен

Р Е Ш Е Н И Е

№ гр.

Шумен, 09.03.2020год.

В ИМЕТО НА

НАРОДА

Шуменски административен съд, в публично заседание на тринадесети февруари през две хиляди и двадесета година в състав:

Председател: Бистра Бойн при секретаря Р.Х., като разгледа докладваното от председателя административно дело № 22 по описа за 2020 год. на Шуменски административен съд, за да се произнесе взе предвид следното:

Производството е по реда на чл.145 и следващите от Административнопроцесуалния кодекс (АПК), във връзка във връзка с чл.73 ал.4, във връзка с чл.27 ал.1-7 от Закона за управление на средствата от Европейските структурни и инвестиционни фондове /ЗУСЕСИФ/.

Образувано е по жалба на Община Шумен, представлявана от Кмета Л.Х. срещу Решение №

РД-02-36-1398/12.12.2019г. за приключване на сигнал №1166 с установяване на нередност и налагане на финансова корекция в общ размер 5323,80лв. на Заместник министър на регионалното развитие и благоустройството и ръководител на управляващия орган по ОП“Региони в растеж 2014-2020“, с което е наложена финансова корекция по договор за безвъзмездна финансова помощ по оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020, с № BG16RFOP001-1.014.0002 „Подобряване на образователната инфраструктура в гр.Шумен“ във връзка с проведена обществена поръчка с предмет „Упражняване на авторски надзор по време на СМР на обекти при изпълнение на проекта по четири обособени позиции, представляваща 5% от допустимите разходи по четири договора относно четири училища в гр.Шумен. Жалбоподателят оспорва изводите на административния орган за приложена незаконосъобразна методика в проведената обществена поръчка. Твърди, че процедурата е законосъобразна и не са налице елементите на определението „нередност“ по смисъла на чл.2 §36 от Регламент 1303/2013г. на Европейския парламент и на Съвета. Твърди, че процесният акт е немотивиран и издаден в нарушение на чл.59 ал.2 т.4 АПК, понеже не съдържа правилни и относими фактически основания, обосноваващи издаването му, както и при съществено нарушение на процесуалните правила поради необсъждането на направените в хода на административното производство възражения. Излага аргументи, че финансовата корекция не е определена съгласно чл.72 ал.1 ЗУСЕСИФ, както и че няма допуснато нарушение от възложителя и нанесена вреда на бюджета на Съюза. Представя писмени доказателства и претендира разноски. В открито съдебно заседание не изпраща представител.

Ответникът Заместник-министър и ръководител на Управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж 2014– 2020“, в открито съдебно заседание не изпраща представител. Депозира писмено становище, като счита жалбата за неоснователна.

Съдът, като разгледа становищата и възраженията на двете страни и след преценка на събраните по делото доказателства, намери за установено от фактическа страна следното:

Оспореното решение е получено на 16.12.2019г., според приложената разпечатка от ИСУН. Жалбата е депозирана чрез Министерството на регионалното развитие и благоустройството (МРРБ) в рамките на законоустановения срок. Жалбата е подадена от адресат на акта, който представлява индивидуален административен акт по смисъла на АПК и подлежи на съдебен контрол. Поради това е и допустима. Разгледана по същество, жалбата е неоснователна.

Между Община Шумен, като бенефициент и

Министерство на регионалното развитие, като управляващ орган на Оперативна програма „Региони в растеж“ 2014- 2020, бил сключен Административен договор за предоставяне на безвъзмездна финансова помощ по оперативна програма „Региони в растеж“ 2014-2020г. процедура за директно предоставяне BG16RFOP001-1.014 “Изпълнение на интегрирани планове за градско възстановяване и развитие 2014-2020- Шумен“ с № РД-02-37-130/03.10.2017г./стр.55 по делото/. Съгласно чл.2.1 от договора безвъзмездната финансова помощ е 100% в максимален размер до 12 721 080.00лв. и по проектното предложение- 13 041 080,00лв., от които 320 000.00лв. собствен принос на бенефициента и същата се предоставя за изпълнение на проекта в срок от 24 месеца. В Общи условия към договора били конкретизирани задълженията на страните по него, отговорност и отчетност. Във връзка с изпълнението на проекта, Кметът на Община Шумен с Решение № ЗОП-04-01/01.03.2018г. открил процедура за провеждане на обществена поръчка с предмет извършване на доставка и монтаж на оборудване и обзавеждане при изпълнение на проекта по четири обособени позиции: Обособена позиция № 1- „Авторски надзор при извършване на СМР на обект: „Начално училище „И.Р.Б.“ - реконструкция, основен ремонт и внедряване на ф енергоефективни мерки“; Обособена позиция № 2: „Авторски надзор при извършване на СМР на обект:

„Реконструкция / основен ремонт и внедряване на енергоефективни мерки на СУ „В.Л.“; Обособена позиция № 3: „Авторски надзор при извършване на СМР на обект: „Реконструкция/основен ремонт и внедряване на енергоефективни мерки на СУ „Т.С.“ гр. Шумен“ и Обособена позиция № 4: „Авторски надзор при извършване на СМР на обект:

„Реконструкция/основен ремонт и внедряване на енергоефективни мерки на СУ „П.В.“. Прогнозната стойност на поръчката била 93400,00 лева без ДДС. Решението за откриване на обявлението за обществена поръчка било публикувано в РОП, съгласно чл.36 ал.2 на 01.03.2018г.

Според Критерии за оценка на офертите, приложени на стр.125 по делото, възложителят избрал критерий за възлагане въз основа на икономически най-изгодната оферта, съобразно чл.70 ал.2 т.3 от ЗОП- "оптимално съотношение качество/цена", което се оценява въз основа на цената, както и показател техническо изпълнение на поръчката. Показателите за комплексна оценка са следните: Финансова оценка на офертите- ПЦ „Предлагана цена“- с максимален брой точки 40 и Техническа оценка на офертите- ТП „Техническо предложение за изпълнение на поръчката“- с максимален брой точки 60. В Методиката е предвидено, че ТП трябва задължително да включва програма, включваща описание на дейностите, които ще контролира строителния надзор, съгласно техническата спецификация при изпълнение на предвидените строително-монтажни работи на обекта, в съответствие с действащата нормативна уредба и организационна структура за разпределение на ресурсите за изпълнение на поръчката. Съгласно Методиката, предложение, което отговаря на тези базови изисквания по отношение на съдържанието, получава 20 точки, като допълнителни 40 точки се присъждат при предложение, в което допълнително участникът е посочил последователността на изготвяне на изискуемата по закон документация за обекта, съобразявайки се с технологията на строително-монтажните работи, а 60 точки получава предложение, в което участникът е предложил програма, включваща описание на дейностите, които ще контролира строителния надзор, посочил е конкретни стъпки и мерки за контрол на изпълнението, както и на влаганите строителни материали и тяхното съответствие с проектната документация. За максимален брой точки, участникът следва да е представил план за изпълнение на поръчката и да е включил описателна част, която обосновава в логическа последователност предложената програма. Разяснено е допълнително, че „описателна част“ означава предложението във връзка с организацията на човешки, информационни и материални ресурси да изпълнява поръчката в пълния ѝ обем и срок, като разглежда времето за подготвителните дейности и основните задачи.

Спазени били сроковете за достъп до документацията и за получаване на офертите, съгласно чл.32 ал.1 т.1 и ал.2 и чл.45 от ЗОП и чл.24 ал.4 от ППЗОП. Документите са достъпни и към момента на съдебното производство на сайта на Община Шумен, конфигурирани по файлове под номер на поръчката в раздел „Административни услуги“- „Профил на купувача“ на адрес: https://shumen.imeon.bg:4443/frmAOP.aspx?hidemenu=y. По така обявената процедура били поканени трима кандидати, като оферта е подадена само от един- „Инвестиционно проектиране“ ЕООД. С Решение № ЗОП 04-03 от 02.04.2018г. на възложителя бил определен единственият участник за четирите обособени позиции на обществената поръчка.

С Протокол на комисия, назначена със Заповед

№ЗОП 04-02/19.03.2018г. от 19.03.2018г., била изчислена комплексна оценка на участника от 100т. при предложена от него цена 22 500лв. без ДДС, като е прието че участникът е предложил в ТП програма за разпределение на дейностите и ресурсите, конкретни стъпки и мерки за контрол и организация на работа, която обезпечава аргументирано разпределение на отделните задачи и отговорности между членовете на екипа.

Бенефициентът сключил договори, приложени по делото по четирите обособени позиции- Договор № BG16RFOP001-1.014-0002-C01-U-6 от 11.05.2018г. на стойност 7 390 лв. без ДДС, с предмет на договора: „Авторски надзор при извършване на СМР на обект: „Начално училище „И.Р.Б.“- реконструкция, основен ремонт и внедряване на енергоефективни мерки“, по ОП 1; Договор № BG16RFOP001-1.014-0002-C01-U-7 от 11.05.2018 г. на стойност 23 660 лв. без ДДС, с предмет на договора: „Авторски надзор при извършване на СМР на обект: „Реконструкция/основен ремонт и внедряване на енергоефективни мерки на СУ „В.Л.“, по ОП 2; Договор № BG16RFOP001-1.014-0002-C01-U-8 от 11.05.2018г. на стойност 35 180 лв. без ДДС, с предмет на договора: „Авторски надзор при извършване на СМР на обект: „Реконструкция/основен ремонт и внедряване на енергоефективни мерки на СУ „Т.С.“ гр. Шумен“, по ОП 3 и Договор № BG16RFOP001-1.014-0002-C01-U-9 от 11.05.2018г. на стойност 22 500 лв. без ДДС, с предмет на договора: „Авторски надзор при извършване на СМР на обект: „Реконструкция/основен ремонт и внедряване на енергоефективни мерки на СУ „П.В.“, по ОП 4.

В Главна дирекция

„Стратегическо планиране и програми за регионално развитие“ (СППРР) към МРРБ бил получен сигнал за нередност с рег.№ 1166 в Регистъра за сигнали и нередности, във връзка с проведената открита процедура по ЗОП. С писмо изх.№99-00-6-808/1//11.10.2019г., Община Шумен била информирана, че се открива производство по налагане на финансова корекция на осн.чл.73 ал.2 от ЗУСЕСИФ. С входящ номер №99-00-6-808/2/ от 30.10.2019г. били депозирани писмени възражения от бенефициента до Заместник министъра с твърдения за липса на извършени нарушения и нередност.

С оспореното в настоящото производство Решение за налагане на финансова корекция № РД-02-36-1398 от 12.12.2019г., Заместник министър на регионалното развитие и благоустройството и ръководител на управляващия орган на Оперативна програма „Региони в растеж 2014-2020г.“, наложил финансова корекция по договора за безвъзмездна финансова помощ, като установил нарушение на чл.70 ал.5 изр.3, ал.7 т.1, 2 и 3 буква

„б“ и чл.33 ал.1 изр.2 от ППЗОП, във връзка с чл.2 ал.1 т.1 и ал.2 от ЗОП, представляващи нередност по т.11 б.“б“ от Приложение № 1 към чл. 2 ал.1 от Наредба за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции по реда на ЗУСЕСИФ, приета с ПМС №57 от 28 март 2017г.

В

Решението е посочено, че по отношение на заложената методика за получаване на оценка по Техническия показател се стига до извода, че офертите ще бъдат оценявани съобразно пълнотата и начина на представяне на информацията в тях. Това съгласно изричната разпоредба на чл. 33 от ППЗОП е забранено и противоречи на чл.70 ал. 4 във връзка с чл.70 ал.2 т.3 ЗОП и чл.33 ал.1 изр.2 от ППЗОП, като утвърдената методика за оценка на предложенията дава възможност предложенията да бъдат оценявани субективно и дава преимущество не на оценката на съществени характеристики на съответните показатели, а отчита наличието на описанието им в предложението на участника.

В Решението са съобразени депозираните от възложителя възражения относно процесното нарушение и същите са подробно обсъдени, като било прието, че са неоснователни. Направен е извод, че обществената поръчка съдържа незаконосъобразна методика. Условията за присъждане на 20 точки не били ясно разграничени от минималните изисквания към съдържанието на техническото предложение, като било необходимо и достатъчно участниците единствено да са описали в предложението си програма за изпълнение на дейностите и разпределение на ресурсите, без допълнителни изисквания към съдържанието на тези компоненти. За присъждане на по-висок брой точки се оценявали конкретни характеристики/аспекти от съдържанието на тези компоненти, като обаче не е ясно разграничено и обосновано какви конкретно следва да са предимствата на предложението, за да получи съответно 40 или 60 точки. За присъждане на 40 точки се изисквало участникът да е посочил конкретни стъпки и мерки за контрол на изпълнението, както на проектните решения и техническите спецификации, така и на влаганите строителни материали и тяхното съответствие с проектната документация, като според административния орган така посочените критерии не са релевантни към предмета на обществената поръчка, понеже основна отговорност на проектанта, осъществяващ авторски надзор, е да следи за точно спазване на изготвения от него инвестиционен проект. Освен това, възложителят е въвел условие за получаването на 60 точки чрез абстрактно понятие „аргументирано”. Липсата на обективни оценъчни критерии определяла избрания подход за класиране по показател ТП като неясен, при това с невъзможност субективният показател да бъде преодолян с експертизата на членовете на комисията. Допуснатото нарушение следвало да се посочи като нередност, тъй като се установява съставомерност по разпоредбата на чл.70 ал.7 и ал.2 т.3, във вр. с чл.2 ал.2 от ЗОП. В Решението е посочено също, че нарушението има финансово изражение- нанесена вреда на средства от Европейския съюз при неспазване на принципите на ЗОП. Като е съобразил естеството на нарушението и свързаната с това невъзможност да се направи точно количествено определяне на финансовото отражение на нарушенията върху изразходваната безвъзмездна финансова помощ по договорите, УО е определил финансова корекция, чрез прилагане на пропорционалния метод по реда на чл.5 от Наредбата за посочване на нередности в размер на 5 323,80лв. с ДДС, или 5% от допустимите разходи по договорите, представляваща безвъзмездна финансова помощ, която следвало да не се верифицира при обработка на следващи искания за плащане.

Разпечатката съдържа 29 от 58 абзаца. Пълният текст: https://pravoto.app/praktika/2bf1f143-15b5-43d4-ab67-ff19ab9f1068