Решение № 157 от 19.04.2021, Административен съд - Стара Загора

Р

Е Ш Е

Н И Е

№

157 19.04.2021 г. град

Стара Загора

В И

М Е Т

О Н А

Н А Р

О Д А

Старозагорският административен съд, ІІ състав, в публично съдебно заседание на седемнадесети март през две хиляди двадесет и първа година, в състав:

СЪДИЯ:

ГАЛИНА ДИНКОВА при секретар Зорница Делчева и с участието на прокурора като разгледа докладваното от съдия Г.Динкова административно дело № 716 по описа за

2020г., за да се произнесе, съобрази следното:

Производството е по реда на чл. 145 и сл. Административно-процесуалния кодекс /АПК/ във вр. с чл. 68л от Закона за защита на потребителите /ЗЗП/.

Образувано е по жалба от „ФРАМАР“ ООД с ЕИК **********, седалище и адрес на управление гр.Стара Загора, ул.“Петър Парчевич“ № 26, ет.2, представлявано от управителя С.А.С., против Заповед № 445/ 02.10.2020г. на Председателя на Комисията за защита на потребителите /КЗП/, с която на основание чл. чл.

68л, ал.1 във връзка с чл. 68в във връзка с чл. 68г, ал. 1 и чл. 68д, ал. 1 във връзка с чл. 68д, ал. 2, т. 2 от ЗЗП и Решение на Комисията за защита на потребителите по т. 2, съгласно с Протокол № 15/17.09.2020 г., е забранено на „ФРАМАР“ ООД да използва заблуждаваща нелоялна търговска практика по смисъла на чл.68д, ал.1 във връзка с чл.68д, ал.2, т.2 от ЗЗП, тъй като представената на интернет страницата: https://apteka.framar.bg/информация за продукта „ПРЕГНАКЕЪР НОВА МАМА ТАБЛЕТКИ

*56 ВИТАБИОТИКС“ ( PREGNACARE NEW MUM tabl. *56

VITABIOTICS) въвежда в заблуждение потребителя относно количеството съдържащи се в него витамини, минерали и други вещества и може да доведе до вземането на търговско решение, което средният потребител не би взел без използването на тази търговска практика. В жалбата се твърди, че оспорената заповед е незаконосъобразно като постановена при допуснати съществени нарушения на административно-производствените правила и при неправилно приложение на материалния закон. Твърди се, че административният орган не е изяснил релевантните за случая факти и обстоятелства, не е поискал обяснения от проверяваното дружество, а се е позовал на становище, дадено от друг търговец, конкурент на жалбоподателя. Допуснатите съществени процесуални нарушения са довели до неправилен извод, че „Фрамар“ООД е осъществило нелоялна търговска практика. Поддържа се, че доколкото не било установено и доказано наличието на трите кумулативни елемента от фактическия състав на нелоялната търговска практика, приложената на основание чл.68л, ал.1 от ЗЗП принудителна административна мярка се явявала в противоречие с материалния закон. В съдебно заседание оспорващото дружество се представлява от адв.А., който поддържа жалбата и моли за отмяна на обжалваната заповед.

Ответникът по жалбата – Председателят на Комисията за защита на потребителите, редовно и своевременно призован, не се явява, не се представлява и не изразява становище по жалбата.

Въз основа на съвкупната преценка на събраните по делото доказателства, съдът приема за установено следното от фактическа страна по административно-правния спор:

Производството по издаване на оспорения акт е започнало с извършването на проверка относно изложени твърдения в хода на друга проверка по постъпила в Комисия за защита на потребителите жалба с вх. № Ц-03-9765/19.12.2019г. Във връзка с посочената жалба е било проверявано „МАРВИ“ООД, опериращо чрез интернет сайта: https://marvi.bg/, което дружество е представило пред КЗП становище, че информация за продукта „Vitabiotics, Pregnacare New Mum“ /“Прегнакеър Нова Мама, Комплекс от микронутриенти - за периода след раждане, 56 табл“/ е предоставяна по същия начин във „всички сайтове на големи онлайн аптеки, като Субра, Фрамар и др.”. Във връзка с това твърдение експерти на Дирекция „ЗППР“ при КЗП са извършили проверка, за което е бил съставен Констативен протокол № К-2687962 от 24.08.2020г. В протокола се сочи, че при проверка на интернет страницата на

„ФРАМАР“ООД: https://apteka.framar.bg/, чрез която потребителите имат възможност да закупуват стоки, сключвайки договор от разстояние с търговеца "ФРАМАР" ООД, е било установено, че продуктът:

„ПРЕГНАКЕЪР НОВА МАМА таблетки *56 ВИТАБИОТИКС (PREGNACARE NEW MUM tabl. * 56 VITABIOTICS") е наличен и може да бъде закупен онлайн. В описанието на продукта количествата хранителни вещества са посочени като съдържащи се в една таблетка. Била е направена проверка в сайта на производителя: https://www.vitabiotics.com, като е констатирано, че същите количества хранителни вещества са посочени като съдържащи се в „средно в 2 таблетки“. Отразено е в протокола, че към преписката е приложено Уведомление за пускане на пазара на хранителна добавка Прегнакеър Нова Мама, заведено в БАБХ с вх.№ 721/ 26.02.2013г., към което е приложено описание на продукта, в т.ч. съдържащите се в него витамини и минерали, като в описанието ясно било посочено, че съдържащите се вещества са „в 2 таблетки“.

Приложен е бил и образец на етикета на продукта, в който същото количество съдържащи се вещества са за 1 таблетка. Въз основа на тези фактически констатации е направен извод, че при разминаване в някоя от съществените характеристики на продуктите, каквото е количеството съдържащи се в него вещества, търговецът е следвало да направи справка в сайта на производителя.

В самия протокол не е отразено при извършването на проверката да е присъствал представител на проверяваното дружество – „ФРАМАР“ООД, нито има данни съставеният протокол да е бил връчен на проверяваното лице.

Въз основа на този констативен протокол е била изготвена Докладна записка изх. № Ц-03-9765/26.08.2020г., изготвена от Христо Трендафилов – директор на дирекция „ЗППР“, относно: съмнения за използване на нелоялна търговска практика от „ФРАМАР“ООД при публикуване на информация на интернет страницата: https://apteka.framar.bg/. Описани са констатациите, съдържащи се в КП от 24.08.2020г., въз основа на които е обосновано заключението, че дружеството „ФРАМАР“ООД използва заблуждаваща нелоялна търговска практика по смисъла на чл. 68д, ал. 1 (съдържа невярна информация и следователно е подвеждаща или когато по някакъв начин, включително чрез цялостното й представяне, заблуждава или е в състояние да въведе в заблуждение средния потребител), във връзка с чл. 68д, ал. 2, т. 2 (по отношение на състава и количеството на стоката или услугата) от ЗЗП при предоставяне на информация за продукта „ПРЕГНАКЕЪР НОВА МАМА таблетки *56 ВИТАБИОТИКС (PREGNACARE NEW MUM tabl. *56 VITABIOTICS" на интернет страницата: https://apteka.framar.bg/. Прието е, че представена по този начин, информацията за продукта въвежда в заблуждение потребителя относно количеството съдържащи се в него витамини, минерали и други вещества. При вземане на търговско решение за закупуване на даден продукт от електронен магазин, публикуваната информация за него, включително състава и количеството на съдържащите се в него вещества, е от съществено значение за потребителя.

Съдържанието и съставът на продукта са от съществено значение за определяне на необходимото количество или дозировка когато става дума за хранителна добавка или лекарствен продукт, поради което представената по този начин информация за продукта би могла да въведе в заблуждение средния потребител и да доведе до вземането на търговско решение, което средният потребител не би взел без използването на тази търговска практика.

Видно от извлечение от Протокол № 15 на

Комисията за защита на потребителите, на заседание, проведено на 17.09.2020 г., по т. 2, след обсъждане на докладна записка изх. № Ц-03-9765/26.08.2020г., КЗП е взела решение, че „ФРАМАР“ООД използва заблуждаваща нелоялна търговска практика по смисъла на чл. 68д, ал. 1 (съдържа невярна информация и следователно е подвеждаща или когато по някакъв начин, включително чрез цялостното й представяне, заблуждава или е в състояние да въведе в заблуждение средния потребител), във връзка с чл. 68д, ал. 2, т. 2 (по отношение на състава и количеството на стоката или услугата) от ЗЗП при предоставяне на информация за продукта „ПРЕГНАКЕЪР НОВА МАМА таблетки *56 ВИТАБИОТИКС (PREGNACARE NEW MUM tabl. *56 VITABIOTICS) на интернет страницата: https://apteka.framar.bg/. Представена по този начин, информацията за продукта въвежда в заблуждение потребителя относно количеството съдържащи се в него витамини, минерали и други вещества.

Изложените мотиви към взетото решение представляват възпроизвеждане на констатациите, обективирани в съставения КП и издадената въз основа на него докладна записка.

С оспорената Заповед №

445/ 02.10.2020г., на основание чл. 68л, ал. 1, във връзка с чл. 68в, във вр. с чл. 68г, ал.

1, във вр. с чл. 68д, ал.

1, във вр. с чл. 68д, ал.

2, т.2 от ЗЗП; чл. 5, ал. 1, т. 1 и чл. 8, ал. 1 и ал. 2, т. 9 от Устройствения правилник на Комисията за защита на потребителите към министъра на икономиката и на нейната администрация, и Решение на Комисията за защита на потребителите по т.2 , съгласно Протокол № 15/ 17.09.2020г., Председателят на Комисията за защита на потребителите забранява "ФРАМАР" ООД, ЕИК: *********, да използва заблуждаваща нелоялна търговска практика по смисъла на чл. 68д, ал. 1 (съдържа невярна информация и следователно е подвеждаща или когато по някакъв начин, включително чрез цялостното й представяне, заблуждава или е в състояние да въведе в заблуждение средния потребител), във връзка с чл. 68д, ал. 2, т. 2 (по отношение на състава и количеството на стоката или услугата) от ЗЗП.

Представената на интернет страницата: https://apteka.framar.bg/ информация за продукта „ПРЕГНАКЕЪР НОВА МАМА таблетки *56 ВИТАБИОТИКС (PREGNACARE NEW MUM tabl. * 56 VITABIOTICS" въвежда в заблуждение потребителя относно количеството съдържащи се в него витамини, минерали и други вещества и може да доведе до вземането на търговско решение, което средният потребител не би взел без използването на тази търговска практика.

По делото са приложени и приети като доказателства документите, образуващи преписката по издаване на оспорената заповед.

Във връзка с изискани документи от трето, неучастващо по делото лице, е представено писмо с вх.№ 1020/ 17.02.2021г., подписано от Главния секретар на Българсдка агенция по безопасност на храните, от което се установява, че при извършена справка от 26.02.2013г. към настоящия момент в Регистъра на подадените уведомления за пускане на пазара на хранителни добавки и храни, предназначени за употреба при интензивно мускулно натоварване, конкретния продукт „Прегнакеър Нова мама“ с производител „Витабиотикс“, не фигурира по посочения входящ номер /№721/ 26.02.2013г/ в служебната база данни на БАБХ.

Съдът, като обсъди събраните по делото доказателства във връзка с направените в жалбата оплаквания, доводите и становищата на страните и като извърши цялостна проверка на законосъобразността на оспорения административен акт на основание чл. 168, ал.1 във връзка с чл. 146 от АПК, намира следното от правна страна:

Оспорването, като направено от лице с правен интерес, в срока по чл.149 ал.1 от АПК и срещу подлежащ на съдебно оспорване и контрол за законосъобразност акт, е процесуално допустимо.

Разгледана по същество, жалбата е основателна.

Заповед

№ 445/ 02.10.2020г., с която е забранено на жалбоподателя да използва заблуждаваща нелоялна търговска практика, е издадена от материално компетентен орган – Председателя на Комисията за защита на потребителите, съобразно законово регламентираните му правомощия по чл.68л, ал.1 от ЗЗП.

Оспореният административен акт е постановен в предвидената от закона писмена форма и съдържа изискуемите реквизити по чл.59, ал.2 от АПК в т.ч. фактически и правни основания за неговото издаване.

При постановяването на обжалваната заповед обаче са допуснати съществени нарушения на административно-производствените правила, които обективно са довели до ограничаване на процесуалните права на жалбоподателя. В приложимия ЗЗП липсва специална регламентация за провеждане на административното производство. С оглед на това, приложение следва да намерят общите правила на АПК, които имат за цел в хода на образуваното административно производство да се осигури откритост, достоверност и пълнота на информацията /арг.чл.12 АПК/, чрез изясняване на всички факти и обстоятелства от значение за случая, посредством предвидените в кодекса доказателства и доказателствени средства, и при зачитане на правото на участие на заинтересованите страни в производството. В настоящия случай тези правила не са били спазени. В представената по делото административна преписка по издаване на обжалваната заповед липсват каквито и да било данни административният орган да е изпълнил задължението си по чл.26 от АПК като уведоми заинтерисованото лице – „Фрамар“ООД, за образуваното админстративно производство, приключило с прилагането на процесната ПАМ. Видно от приложения Констативен протокол от 24.08.2020г., проверката не е била извършена в обект на проверяваното лице, а на място в КЗП, чрез справка на интернет страницата на „Фрамар“ООД за извършвани онлайн продажби. В самия протокол липсва отбелязване за връчването му на дружеството-жалбоподател. Не са налични никакви данни жалбоподателят да е бил уведомен за извършването на проверката, а още по-малко доказателства да му е била предоставена възможност да изрази становище и при необходимост да представи доказателства във връзка с евентуалните си възражения. Следователно на лицето, чиято правна сфера е засегната от постановения индивидуален административен акт, не е осигурена никаква възможност да участва в административното производство и да упражни правата които има по силата по чл. 34 от АПК. Отделно от това административният орган не е изпълнил и задължението си по чл.35 от АПК да извърши пълно и всестранно изясняване на релевантните факти и обстоятелства преди да постанови своя акт.