Решение № 202 от 30.10.2023, Районен съд - Свиленград

РЕШЕНИЕ

№ 202 гр. Свиленград, 30.10.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

РАЙОНЕН СЪД – СВИЛЕНГРАД, ВТОРИ НАКАЗАТЕЛЕН

СЪСТАВ, в публично заседание на дванадесети октомври през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Добринка Д. Кирева при участието на секретаря Ренета Н. Иванова като разгледа докладваното от Добринка Д. Кирева Административно наказателно дело № 20235620200538 по описа за 2023 година Производството по делото е образувано по жалба срещу Наказателно постановление (НП) № 136 от 02.11.2022г. , издадено от Директора на Басейнова дирекция „Източнобеломорски район“ (БД ИБР) към Министерство на околната среда и водите (МОСВ), с което на „НАЦИОНАЛНА ЕЛЕКТРИЧЕСКА КОМПАНИЯ” (НЕК) ЕАД – гр.

София, с ЕИК 000649348 със седалище и адрес на управление гр.София,ул.Триадица №8 , представлявано от Изпълнителния директор Мартин Георгиев за нарушение по чл. 53, ал.1, вр. чл. 4, т.3 от З акона за водите /ЗВ/ е наложено на основание чл. 200, ал.1, т.27 от Закона за водите (ЗВ) административно наказание „ИМУЩЕСТВЕНА САНКЦИЯ” в размер на 1500 лева .

Недоволен от горепосоченото наказателно постановление е останал жалбоподателят,поради което обжалва същото в законоустановения срок .В жалбата си моли за неговата отмяна, като незаконосъобразно поради допуснати съществени нарушения на административнопроизводствените правила и приложимите материалноправни разпоредби. Твърди се в жалбата , че от месечния график за м. април 2022 г. по отношение язовир „Ивайловград“ е било разрешено за електропроизводство 300.000 млн. куб.м. вода, като било записано и, че обемът в язовира следвало да достигне и да не надвишава 125.40 млн. куб.м. Режимът на работа на ВЕЦ „Ивайловград“ следвало да е съобразен с постъпващия в язовира поток. В одобрения график не било поставено изискване за ежедневно, ежеседмично, декадно или друго разпределение на разрешените количества вода на електропроизводство.

Язовир „Ивайловград“ бил с комплексно предназначение, което включвало 1 акумулирането на водни обеми и използването им според нуждите на електроенергийната система. Условието „Режимът на работа на работа на ВЕЦ „Ивайловград“ да е съобразен с постъпващия в язовира приток“ се обвързвало с необходимостта от поддържане на едно относително постоянно водно ниво в язовира, което да даде възможност за естественото размножаване на рибната фауна и хвърлянето на хайвер в плитчините.

Периодът на размножаването за 2022 г., определен със заповед № РД 09435/14.04.2022 г. на Министъра на земеделието, бил от 15.04.2022 г. до 31.05.2022г. за водните обекти с надморска височина до 500 м , какъвто е и язовир Ивайловград. В т. 9 от условията по месечния график, се пояснявало защо е необходимо работата на ВЕЦ да е съобразена е притока към язовира и е уточнено, че това изискване се отнася за язовирите, „определени за зарибяване е надморска височина до 500м“. В Заповед № РД 09393/31.03.2022 г. на Министъра на земеделието се определя ли водните обекти за зарибяване през 2022 г, като сред тях не фигурирал яз. Ивайловград. Счита, че тези ограничения в поддържане на относително постоянно ниво в язовира, както и спазване на условието „Режимът на работа на ВЕЦ Ивайловград да е съобразен с постъпващият в язовира приток“, не би следвало да се поставя като условие от МОСВ. Реализираният общ приток в язовир „Ивайловград“ на 19.04.2022 г. бил над 7 млн. куб.метра , което водело до увеличаване на завирения обем и достигане на определеният от МОСВ обем, който да не бъде надвишаван. Съобразявайки сезона на пълноводие, увеличения приток през предишните дни в комбинация с високото ниво на почвена влага и прогнозите за превалявания за периода на проверката, съгласно изпратената от МОСВ справка, „НЕК“ ЕАД бил планирал такъв режим на работа в рамките на разрешения месечен лимит от 300 млн. куб. м. вода, който да изпълни и другото условие, поставено от Министъра на Околната среда и водите, а именно обемът в язовира да не надвишава 125,40 млн. куб. м.

Следвало да се има предвид, че ВЕЦ на „НЕК“ ЕАД са под оперативното диспечерско управление на „ECO“ ЕАД. Това означавало, че при настъпване на дефицит в енергийната система, ЦДУ на „ECO“ ЕАД можело да управлява ВЕЦ на „НЕК“ ЕАД, без изричното съгласие на НЕК. Независимо от подадения от „НЕК“ ЕАД график за електропроизводство от ВЕЦ, във всеки един момент централите мож е л и да бъдат активирани. Именно това се случило в нощта на 20-ти с/у 21.04.2022 г., на което се дължало и понижението на нивото в язовира, констатирано при направената проверка от БД ИБР. От 08.00 ч. на 20.04. до 08.00 ч. на 21.04. планираният разход от ВЕЦ „Ивайловград“ бил 6.4 млн. куб. м., а реално изразходван под оперативното диспечерско управление на „E C O “ ЕАД поради недостиг в електроенергийната система бил 13.5 млн. куб. м., което било над два пъти повече от плана на НЕК ЕАД. Оперативното диспечерско управление се осъществявало чрез телефонно обаждане, диспечерското разпореждане се записвало в оперативния дневник на ВЕЦ. Разпорежданията на ECO чрез диспечерските си управления - ЦДУ и ТДУ, били задължителни за 2 производителите съгласно разпоредбите на чл. 145 и следващите от Правилата за управление на енергийната система. От изложеното било видно, че не било налице виновно поведение от страна на „НЕК“ ЕАД, довело до неспазване на одобрения от МОСВ график, т.к. е изпълнявало задължителни указания режим на работа на ВЕЦ, зададен му от независимия преносен оператор. В рамките на месеца на 1- во число към 08.00 ч. обемът в язовира е бил 107.972 млн. куб. м., а към края на месеца – 115.084 млн. куб.м. Това доказвало, че общо изразходваната от ВЕЦ „Ивайловград“ вода е по-малко от постъпилия приток, респективно е спазено изискването работата на ВЕЦ да бъде съобразена с постъпващия приток и същевременно отговаря и на условието „Обемът в язовира да не надвишава 125,4 млн. куб.м.“. С оглед гореизложеното считат, че „НЕК“ не е извършил констатираното с АУАН нарушение на чл. 53, ал. 1 във вр. с ал. 4, т. 3 от Закон за водите, поради което не би следвало да му се налага административно наказание. Наказващият орган не е приел изложените по - горе аргументи и с обжалваното НП № 136/ 02.11.2022 г. бил наложил на „НЕК“ ЕАД имуществена санкция в размер на 1 500 лв. На второ място, се сочи, че Наказателното постановление е незаконосъобразно, тъй като констатациите на наказващия орган касаели маловажен случай и в тази връзка следвало да се приложи разпоредбата на чл.

28 от ЗАНН. От съществено значение при преценка относно наличието на предпоставките за приложението на чл. 28 от ЗАНН бил фактът, че за месец април 2022 г. НЕК е допуснало несъобразяване на утвърдения график единствено на 21.04. и на 22.04.2022 г., и то не по своя инициатива, а по разпореждане на „ECO“ ЕАД. ВЕЦ на „НЕК“ ЕАД имали съществена роля при регулиране на енергийната система и оперативно се управлявали от „ECO“ ЕАД при възникнала необходимост. Съгласно Закона за енергетиката и Правилата за управление на електроенергийната система разпорежданията на „ECO“ ЕАД били задължителни за всички производители, присъединени към електропреносната мрежа. Съгласно чл. 147,ал. 4 от Правилата „Оперативният персонал на производителите на електроенергия е длъжен да изпълнява разпорежданията на диспечера. При неизпълнение на диспечерско разпореждане, операторът имал право да прекрати достъпа на производителя до преносната мрежа. Язовир „Ивайловград“ не бил включен в заповед № РД 09- 393/31.03.2022 г. на Министъра на земеделието, с която се определят водните обекти за зарибяване през 2022 г. с надморска височина до 500 м., сред които не фигурирал яз. Ивайловград. Заповедта въвеждала две кумулативно дадени условия за водните обекти - да са предвидени за зарибяване и да са с надморска височина до 500 м„ за да се прилага спрямо тях изискването разхода на вода да се съобразява с водния приток. По отношение на яз. Ивайловград тези две условия не били кумулативни язовирът не е бил включен в цитираната Заповед, поради което изискванията за поддържане на относително постоянно ниво в язовира, както и спазване на изискването „Режимът на работа на ВЕЦ Ивайловград да е съобразен с постъпващият в язовира приток“ не следвало да се поставят като условие от 3

МОСВ по отношение на яз. „Ивайловград“ и неизпълнението им да води до налагане на административно наказателна отговорност. Следвало да бъде съобразено и обстоятелството, че на „НЕК“ ЕАД не е налагано наказание за извършване на нарушение на чл. 53, ал. 1 във вр. с ал. 4, т. 3 от Закон за водите с влязло в сила наказателно постановление и в резултат не били настъпили вредни последици. На трето място - Наказателното постановление било незаконосъобразно поради съществено нарушение на административно производствените правила относно неговото издаване и неспазване приложимите материално правни разпоредби. В производството по издаване на процесното Наказателно постановление наказващият орган не бил изпълнил задълженията си по чл. 52, ал. 4 от ЗАНН, а именно: преди да се произнесе по преписката да провери акта с оглед на неговата законосъобразност и обоснованост и да прецени възраженията и събраните доказателства. В жалбата се цитират и съществени процесуални нарушение при съставяне на АУАН/съставен в присъствието на един свидетел ,който бил и свидетел при констатиране на нарушението,посочен в протокола при извършената проверка и т.н./ и издаване на НП. Освен това не бил спазен чл.

52, ал. 1 от ЗАНН, тъй като административнонаказващият орган се произнесъл след изтичане на посочения в нормата срок.

В съдебно заседание, чрез процесуалният си представител подържа жалбата. Претендират се и присъждане на разноски за юрисконсултско възнаграждение.

Административнонаказващият орган – Директора на Басейнова дирекция „Източнобеломорски район“ (БД ИБР) към Министерство на околната среда и водите (МОСВ) , изпраща представител ,който оспорва жалба и счита обжалваното НП за правилно и законосъобразно и излага подробни съображения в тази насока. Моли същото да бъде потвърдено. В съдебната фаза ангажира доказателства.

Претендира присъждане на юр.възнаграждение.

Страна Районна прокуратура – Хасково, ТО Свиленград, не изпраща представител и не взема становище по жалбата.

Съдът, след като прецени поотделно и в тяхната съвкупност събраните по делото писмени и гласни доказателства, установи следното от фактическа страна:

Във връзка с репотраж по телевизията при която се твърдяло,че било налице пресушаване на различни „лагуни“ към язовир Ивайловград и рибата измирала поради ниско ниво на водата, на 26.04.2022 г. свидетелите Т. В. К. и В. С. П. – гл. експерти в Дирекция „Контрол“ към БД ИБР извършили проверка на място на яз. „Ивайловград“.

Двамата служители посетили част от яз.Ивайловград , която част била находяща се в землището на село Бориславци,но не констатирали наличието на измряла риба,но установили,че действително имало места,на които водното ниво било спаднало и в различни участъци били образували 4 засушени лагуни.

Двамата свидетели извършили проверка в „Предприятие язовир и каскади „експлоатиран от дружеството-жалбоподател с подрайон

„Ивайловград“ при ХТК „Арда“ на язовирната стена на язовир Ивайловград, №18,разположен в землището на село Ламбух,общ.Ивайловград относно дейността му свързана с процесния язовир, в частност спазване на графика за използване на водите на комплексните значими язовири през месец април 2022г.,утвърден от Министъра на околната среда и водите и спазване на условията в издадено Разрешително №1123/13.08.2002г. с титулярдружеството .

При проверката посредство нивомерна рейка и нивомерно устройство, анализирайки данните от дневния баланс за язовир „Ивайловград“ , установили, че за времевия интервал от 8.00 ч. на 19.04.2022 г. до 08.00 ч. на 26.04.2022 г. най – голямата отрицателна разлика във водните обеми, завирени във водното езеро за 21.04.2022 г. е минус 8.821 млн. куб. м. вода, съответно разлика във водните нива - 0.74 метра. В хода на проверката към 15.00 часа на 26.04.2022 г. се установило, че котата на водното ниво е 116,84 м. В 08.00 часа, при изготвяне на дневния баланс за язовира е отчетена кота 116,82 м., съответно завирен обем в язовира при тази кота е 111,224 млн. куб. м.