Решение № 549 от 25.04.2023, Софийски градски съд

РЕШЕНИЕ

№ 549 гр. София, 25.04.2023 г.

В ИМЕТО НА НАРОДА

СОФИЙСКИ ГРАДСКИ СЪД, ТО VI-1, в закрито заседание на двадесет и пети април през две хиляди двадесет и трета година в следния състав:

Председател: Румяна Спасова като разгледа докладваното от Румяна Спасова Търговско дело № 20231100900599 по описа за 2023 година за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е по реда на чл. 25 от Закона за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел /ЗТРРЮЛНЦ/.

Образувано е по жалба, подадена от „Р.ф. за г.р.“ АД, вписано в търговския регистър при Агенция по вписванията, с ЕИК: ****, срещу отказ № 20230320125126/21.03.2023 г. на длъжностно лице по регистрацията при Агенция по вписванията по искане за заличаване на обстоятелства и вписване на промени по партидата на дружеството на основание представена към заявлението нотариално заверена декларация по чл. 63, ал. 4 от Закона за мерките срещу изпирането на пари /ЗМИП/.

Жалбоподателят счита, че обжалваният отказ е незаконосъобразен поради допуснати нарушения на материалния закон. Твърди, че длъжностното лице по регистрацията се е произнесло само и единствено по отношение на първото заявено обстоятелството в процесното заявление, като липсва произнасяне по останалите две заявения искания за заличавания и отбелязвания. Посочва, че неправилно е приложен чл. 63, ал. 4 ЗМИП във връзка с § 2, ал. 1, т. 1 от ДР на ЗМИП. Поддържа, че „Р.ф. за г.р.“ АД попада в изключената по § 2, ал. 1, т. 1 от ДР на ЗМИП хипотеза, тъй като от приложената към заявлението декларация по чл. 63, ал. 4 ЗМИП обяснителна записка и съпътстващите документи е видно, че краен непряк контрол върху заявителя упражнява дружеството ОТП Б.Н.. Унгария.

Посочва, че в случаите на приложение на изключението на § 2, ал. 1, т. 1 от ДР на ЗМИП, когато законът не поставя изискване за обявяване на действителния собственик по реда на ЗМИП, то за длъжностното лице по вписванията не съществува задължение да изисква посочване на физическите лица – действителни собственици, когато то е посочено като дружество, чрез което се осъществява контрол върху заявителя. Предвид изложеното иска да се постанови решение, с което да се отмени в цялост постановения отказ и да се дадат задължителни указания на Агенцията по вписванията да извърши вписване по партидата на дружеството на обстоятелствата по заявление Б7 с вх. № 20230320125126/20.03.2023 г.

С писмен отговор Агенцията по вписванията излага становище, че подадената жалба 1 е неоснователна, а постановеният отказ е правилен и законосъобразен. Претендира разноски.

Софийски градски съд, след като съобрази изложените от жалбоподателя доводи и събраните по делото доказателства, намира следното:

Частната жалба е подадена в законоустановения срок срещу акт, подлежащ на обжалване, съгласно разпоредбата на чл. 25 ЗТРРЮЛНЦ и от лице, което има право и интерес от обжалването, поради което същата е процесуално допустима. Разгледана по същество, частната жалба е основателна.

В разпоредбата на чл. 21 ЗТРРЮЛНЦ е изброен изчерпателно обхватът на проверката, която длъжностното лице по регистрацията следва да извърши, която проверка е формална и обхваща преценка дали заявеното за вписване обстоятелство съществува, както и съответствието му със закона, което се установява от представените със заявлението документи, съответно дали подлежащият на обявяване акт отговаря по външните си белези на изискванията на закона /чл. 21, т. 5 ЗТРРЮЛНЦ/.

В конкретния случай е подадено заявление Б7 с искане за вписване на следните обстоятелства: 1/ да са заличи изпълнителният директор на дружеството М.Л.М. като действителен собственик – физическо лице в поле 550 „Действителни собственици – физически лица; 2/ да бъдат заличени Д.Д.М. и Ю.Б.Г. като лица, представляващи „Банка ДСК“ АД –дружество, чрез което пряко се упражнява контрол над заявителя в поле 5371 и 3/ да бъдат вписани промени в декларираните обстоятелства по отношение представляващите „Банка ДСК“ АД, относящи се до промяна на постоянния адрес на четирима от лицата и вписване на лични номера за Т.Х.-К. и А.Ж.Л..

В обжалвания отказ длъжностното лице се е произнесло само по искането за заличаване на физическото лице, вписвано в поле 550 „Действителни собственици“, като е приело, че посочването на юридическо лице като краен собственик противоречи на императивна норма на закона. Няма произнасяне по останалите искания за отразяване на настъпили промени в обстоятелствата, вписани по партидата на „Р.ф. за г.р.“ АД.

В чл. 59, ал. 1 ЗМИП е предвидено, че идентифицирането на всяко физическо лице, което е действителен собственик на клиент – юридическо лице или друго правно образувание, се извършва чрез събиране на конкретно изброени справки и документи.

Съгласно ал. 4 на чл. 59 ЗМИП, за клиентите – юридически лица, чиито акции се търгуват на регулиран пазар, които се подчиняват на изискванията за оповестяване в съответствие с правото на Европейския съюз или на еквивалентни международни стандарти, осигуряващи адекватна степен на прозрачност по отношение на собствеността, се събира информация за дяловото участие, подлежаща на разкриване по реда на глава единадесета, раздел І от Закона за публичното предлагане на ценни книжа, или аналогична информация относно дружества на регулиран пазар извън Република България.

Съгласно чл. 63, ал. 3 ЗМИП за производството, редът и сроковете за вписването на обстоятелствата относно действителните собственици се прилагат съответно Законът за търговския регистър и регистъра на юридическите лица с нестопанска цел и Законът за регистър БУЛСТАТ. Налице е утвърден образец на заявление Б7 за вписване на обстоятелства относно действителни собственици, включително и с подраздел:

„Юридически лица или други правни образувания, чрез които пряко или непряко се упражнява контрол“.

В чл. 63, ал. 5 ЗМИП е предвидено, че учредените на територията на Република България юридически лица и други правни образувания, с изключение на едноличните търговци, са длъжни да заявят за вписване съгласно ал. 1 действителните си собственици по § 2 от допълнителните разпоредби, ако същите не са вписани като съдружници или еднолични собственици на капитала по партидите им. Когато като съдружници или еднолични собственици на капитала са вписани юридически лица или други правни 2 образувания, задължението по предходното изречение възниква: 1. ако действителните собственици по § 2 от допълнителните разпоредби не са вписани в регистрите по ал. 1 като съдружници и/или еднолични собственици на капитала по партидите на участващи във веригата на собственост юридически лица или други правни образувания, учредени на територията на Република България, или 2. ако тези юридически лица или други правни образувания не са учредени на територията на Република България.

Съгласно дадената легална дефиниция в § 2, ал. 1 от ДР на ЗМИП „Действителен собственик“ е физическо лице или физически лица, което/които в крайна сметка притежават или контролират юридическо лице или друго правно образувание, и/или физическо лице или физически лица, от чието име и/или за чиято сметка се осъществява дадена операция, сделка или дейност, и които отговарят най-малко на някое от посочени условия. Относно корпоративните юридически лица и други прави образувания е посочено по т. 1, че действителен собственик е лицето, което пряко или косвено притежава достатъчен процент от акциите, дяловете или правата на глас в това юридическо лице или друго правно образувание, включително посредством държане на акции на приносител, или посредством контрол чрез други средства, с изключение на случаите на дружество, чиито акции се търгуват на регулиран пазар, което се подчинява на изискванията за оповестяване в съответствие с правото на Европейския съюз или на еквивалентни международни стандарти, осигуряващи адекватна степен на прозрачност по отношение на собствеността.

В § 2, ал. 5 от ДР на ЗМИП е предвидено, че когато, след като са изчерпани всички възможни средства и при условие, че няма основание за съмнения, не може да се установи като действителен собственик лице съгласно ал. 1 или когато съществуват съмнения, че установеното лице или лица не е действителният собственик, за „действителен собственик“ се счита физическото лице, което изпълнява длъжността на висш ръководен служител.

Задължените лица водят документация за предприетите действия с цел установяване на действителния собственик по ал. 1.

Видно е, че по партидата на дружеството е вписано ОТП Б.Н.. Унгария като публично дружество, чийто акции се търгуват на регулиран пазар на държава членка – Будапещенската фондова борса. Следователно длъжностното лице е приело, че ОТП Б.Н.. е дружество, чийто акции се търгуват на регулиран пазар, което се подчинява на изискванията за оповестяване в съответствие с правото на европейския съюз. Цитираното дружество е мажоритарен собственик на „Банка ДСК“ АД, което дружество от своя страна е мажоритарен собственик на „Р.ф. за г.р.“ АД. Следователно е приложимо цитираното погоре изключение на § 2, ал. 1, т. 1 от ДР на ЗМИП и дружеството се подчинява на изискванията за оповестяване в съответствие с правото на Европейския съюз или на еквивалентни международни стандарти, осигуряващи адекватна степен на прозрачност по отношение на собствеността. В подкрепа на този извод е изрично предвиденото в цитираната по-горе разпоредба на чл. 59, ал. 4 ЗМИП, съгласно която за клиентите – юридически лица, чиито акции се търгуват на регулиран пазар, които се подчиняват на изискванията за оповестяване в съответствие с правото на Европейския съюз или на еквивалентни международни стандарти, осигуряващи адекватна степен на прозрачност по отношение на собствеността, се събира информация за дяловото участие, подлежаща на разкриване по реда на глава единадесета, раздел І от Закона за публичното предлагане на ценни книжа, или аналогична информация относно дружества на регулиран пазар извън Република България.

При съобразяване приложимите разпоредби и наличието на изключение по § 2, ал. 1, т. 1 ДР на ЗМИП, установената приложимост на специални правила по отношение на публичните дружества и тяхната персонална структура, то е достатъчно да се посочи публичното акционерно дружество като действителен собственик.

В конкретния случай горецитираното дружеството е вписано вече като действителен 3 собственик, поради което искането да се заличи М.Л.М. като действителен собственик от графа 550 е основателно. Това е така, тъй като с посочване на публичното дружество ОТП Б.Н.., заявителят е изпълнил задължението си по отношение заявяване на действителния собственик. Липсва основание да се приложи § 2, ал. 5 на ДР на ЗМИП, тъй като по отношение на заявителя не се касае за изчерпване на всички възможни средства за установяване на действителния собственик предвид приложимите строги изисквания за оповестяване, нито има основание за съмнения относно действителния собственик.

Предвид изложените съображения и доколкото със заявлението и към жалбата са представени редовни от външна страна документи, установяващи подлежащите на вписване обстоятелства, включително и относно промените в обстоятелствата, по отношение на лица вече посочени по партидата, постановеният отказ следва да се отмени и да се дадат указания за извършване на вписване на заявените обстоятелства.

Така мотивиран съдът

РЕШИ:

ОТМЕНЯ по жалба на „Р.ф. за г.р.“ АД, вписано в търговския регистър при Агенция по вписванията, с ЕИК: ****, отказ № 20230320125126/21.03.2023 г. на длъжностно лице по регистрацията при Агенция по вписванията по искане за заличаване на обстоятелства и вписване на промени по партидата на дружеството на основание представена към заявлението нотариално заверена декларация по чл. 63, ал. 4 от Закона за мерките срещу изпирането на пари /ЗМИП/.

УКАЗВА н а Агенция по вписванията, търговски регистър да извърши вписване на обстоятелствата по заявление Б7, с вх. № 20230320125126, по партидата на „Р.ф. за г.р.“ АД.

Решението, съгласно чл. 25, ал. 4 ЗТРРЮЛНЦ – доп. ДВ, бр. 105 от 2020 г., подлежи на обжалване в 7-дневен срок от съобщаването му на жалбоподателя и на агенцията пред Софийски апелативен съд.