Решение № 146 от 10.05.2021, Административен съд - Добрич

Р Е Ш Е Н И Е

№ 146 / 10.05.2021 г., град Добрич

В И М Е Т О

Н А Н А Р О Д А

Административен съд - Добрич, в публично заседание на четиринадесети април, две хиляди двадесет и първа година, V състав:

ПРЕДСЕДАТЕЛ:ТЕОДОРА МИЛЕВА при участието на секретаря Ирена Димитрова, разгледа докладваното от съдия Т. Милева адм. дело №111 по описа за 2021 г. на Административен съд гр.Добрич и за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е с правно основание чл. 73, ал. 4 от Закона за управление на средствата от Eвропейските структурни и инвестиционни фондове (ЗУСЕСИФ) във връзка с чл. 145 и сл. от Административнопроцесуалния кодекс (АПК).

Образувано е по жалба на Община Шабла представлявана от кмета М.Ж., против Решение №РД-02-14-1072 от 18.11.2020 г. на Директора на дирекция

"Управление на териториалното сътрудничество" (УТС) към МРРБ (Министерство на регионалното развитие и благоустройството) и ръководител на НО (националният орган) на програма "ИНТЕРРЕГ V-A" Румъния България 2014-2020. С решението на община Шабла е определена финансова корекция в размер на 2 704,42 лева с ДДС по договор за обществена поръчка за доставка №Д-89/12.04.2019 г., сключен между Община Шабла и „ОЛИМП – Предпазни екипировки“ ЕООД на стойност 24 866,00 лева с ДДС.

С жалбата се изразява категорично становище, че Решението за определяне на финансова корекция, е издадено при съществени нарушения на закона, поради което и е незаконосъобразно.

Излагат се съображения за неправилна квалификация на твърдяната нередност, а именно, че твърдяното нарушение е квалифицирано в противоречие с материалния закон като такова по чл. 70, ал. 1, т. 3 от ЗУСЕСИФ, във връзка с чл. 6 и чл. 33 от Регламент (ЕС) № 2018/1046, във връзка с чл. 4, ал. 8 от Регламент (ЕС) № 1303/2013 г. Твърди се, че в оспореното Решение се обсъждат въпроси, свързани с доброто финансово управление при разходването на публични средства в рамките на възлагането и изпълнението на договор за обществена поръчка. В този смисъл, при установяване наличието на нередност и съответно - определянето на финансова корекция, приложение следва да намерят и да бъдат обсъдени правилата на Закона за обществените поръчки (ЗОП), тъй като именно тяхното спазване, предвид спецификата на разглеждания случай има пряко и непосредствено значение за определяне законосъобразността на действията на Бенефициера - възложител по смисъла на ЗОП. Същите принципи, чието нарушение се твърди, са в основата на чл. 1, ал. 1 от ЗОП, определяща целта на закона: осигуряване на ефективност при разходването на публичните средства и средствата, предоставяни от европейските фондове и програми. В ЗОП се съдържат и приложимите разпоредби, в сила към възлагане на процесния договор, които касаят определянето на прогнозната стойност на поръчките (чл. 21 от ЗОП), определянето на приложимия ред за възлагане (чл. 20 от ЗОП), прилагането на съответни критерии за възлагане, които гарантират избора на икономически най- изгодната оферта (чл. 70 от ЗОП) и т.н. Релевират се доводи, че една евентуална нередност, следва да е винаги обвързана с нарушение на приложимите правила на ЗОП и в този смисъл следва да се разглежда като нарушение по смисъла на чл. 70, ал. 1, т. 9 от ЗУСЕСИФ. Такива нарушения с Решението не се твърдят.

Твърди се, че наред с изискванията на ЗОП, както по отношение определянето на бюджета на проекта и прогнозната стойност на поръчката, така и във връзка с цената, при която е сключен договора, приложение намират и специфичните изисквания на Програмата за трансгранично сътрудничество „ИНТЕРРЕГ V-A Румъния -

България 2014-2020", съобразно които за да бъде допустим един разход от вида на разглеждания, същия следва да бъде в рамките, определени със Списъка с максималните референтни стойности, одобрен от Комитета за Наблюдение на Програмата, в редакцията му, актуална към съответния момент. От неговото съдържание е видно, че максимално определения стойностен праг за закупуване на 1 бр. радиостанция, е определен на 720 евро, без ДДС - т.е. условията на самата програма определят, че всеки разход, в размер до максимално определения отговаря на изискванията за доброто финансово управление при разходването на публични средства.

Счита се, че за да бъде доказано нарушение на съставните на принципа за добро финансово управление по чл. 33 от Регламент (ЕС) № 2018/1046 принципи на икономичност, ефикасност и ефективност, е необходимо наличието на нарушение на допълнително скрепени със закон задължения на Бенефициера, гарантиращи спазването им. Никъде в Решението не се коментира според оспорващия, кои са тези законови правила, които не са спазени от Бенефициера, и което неспазване е довело до нарушаване на визираните принципи. Съгласно Решението, за субстрат на нарушението е определено заплащането на цена за 2 бр. мобилни радиостанции, която се твърди, че не отговаря на пазарната, без при това да се сочи, коя е онази разпоредба, забраняваща или ограничаваща Бенефициера да стори това. Никъде в ЗОП или приложимите правила на Програмата, не се съдържат изисквания, които да задължават възложителите - бенефициери, да сключват договори на „пазарна цена". Предвид липсата на нарушена норма на националното или европейското законодателство, се сочи, че не може да се направи заключение за съставомерност на съответни действия или бездействия на Бенефициера.

Релевират се и подробни доводи за недоказаност на твърденията на административния орган за нарушаването на принципа за добро финансово управление. Твърди се, че с Решението не са изложени каквито и да било мотиви, които да позволяват заключение, че заплатената цена е била прекомерно завишена към момента на сключване на Договора.

Не на последно място, се счита, че Решението е издадено в нарушение на установената в закона процедура, като заключенията на Управляващия орган са бланкетни, а самия индивидуален административен акт е немотивиран. Сочи се, че в конкретния случай възраженията на жалбоподателя са частично възпроизведени (преразказани), като единствено се заявява, че същите не се приемат за основателни, без за това заключение да са посочени каквито и да било допълнителни аргументи или доводи. В тази връзка не са обсъдени и изложените с възражението на Бенефициера съображения и представените доказателства, сочещи осъществяването на доставката на допълнително оборудване към радиостанциите.

Моли се да се постанови решение, с което да се отмени като незаконосъобразно Решение за определяне на финансова корекция РД-02-14-1072 от 18.11.2020 г., във връзка с възлагане и изпълнение на Договор за обществена поръчка за доставка № Д-89/12.04.2019 г., с предмет „Доставка на оборудване и предпазна екипировка за нуждите на доброволческо формирование", в рамките на проект per. № ROBG-393 "Integrated risk management and efficient reactions of authorities for civil safety", („Интегрирано управление на риска и ефективни реакции на органите за гражданска безопасност"), финансиран по Програма за трансгранично сътрудничество ИНТЕРРЕГ V-A Румъния - България

2014-2020. Претендира се присъждане на сторените по делото разноски.

Ответникът, чрез своя процесуален представител ст. юриск. С.Д.в представени по делото писмено становище и писмени бележки, счита жалбата на община Шабла против Решение № РД-02-14-1072/18.11.2020 г. на ръководителя на Националния орган по Програмата, за неоснователна.

Излагат се съображения, че Решението е издадено от оправомощено лице в рамките на делегираната му компетентност, при достатъчно посочване на фактическите и правните мотиви за определяне на финансовата корекция. Същото е издадено в съответствие с чл. 59 от АПК, като са посочени правните и фактически основания. Оспорваният акт е издаден в изисканата от закона писмена форма, като от формална страна съдържа както фактически (раздел. I.

„Описание на нарушението"), така и правни основания (раздел II, т. 1.

„Данни за нарушена разпоредба на ЕС" и т. 2. „Данни за нарушена национална разпоредба") в съответствие с чл. 59, ал. 2, т. 4 от

Административно-процесуалния кодекс (АПК).Констатираното от издателя на процесния акт нарушение е класифицирано по Наредба за посочване на нередности, представляващи основания за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ /Наредбата/, в раздел II, т.3 ,,

Класификация на нередността". В раздел II, т. 4 "Определяне на размера на финансовата корекция " са посочени мотивите за прилагане на пропорционалния метод за определяне на финансовата корекция, както и за определяне на финансовата корекция в намален размер.

Според ответната страна при определяне на финансовата корекция по основание и размер са спазени административно-производствените правила. Излагат се и подробни съображения по отношение на съответствието на решението на ръководителя на Националния орган с материално-правните разпоредби. Твърди, че Решение № РД-02-14-1072/18.11.2020 г. на ръководителя на НО е правилно и законосъобразно, същото е издадено в рамките на компетентността на НО да управлява и контролира на национално ниво разходването и възстановяването на одобрените средства по Програмата, с цел постигане на основаните цели и приоритети, поставени от държавите-членки, поради което и моли съда да отхвърли жалбата на община Шабла. Моли се и за присъждане на сторените по делото съдебно-деловодни разноски.

Съдът, като разгледа становищата и възраженията на двете страни и след преценка на събраните по делото доказателства, намери за установено следното:

По допустимостта на жалбата:

Същата е подадена от адресат на акта, неблагоприятно засегнат от него, в преклузивния 14-дневен срок. Решението е получено от оспорващия на 22.02.2021 г. , а жалбата до съда е подадена чрез органа на 09.03.2021 г. /изпратена на 08.03.2021 г. чрез куриерска фирма, лист 160-161/. Не се оспорва от ответника, че същата е в срок.

Оспореното решение има характер на индивидуален административен акт – волеизявление на овластен административен орган, пораждащо конкретни неблагоприятни последици за адресата.

По същество на спора:

Община Шабла е бенефициер по сключен административен договор с МРРБ за предоставяне на национално съфинансиране по Програма за трансгранично сътрудничество ИНТЕРРЕГ V-А Румъния - България 2014-2020 г. с № РД-02-29-128 от 29.05.2017 г. Договорът касае предоставяне от НО на община Шабла на безвъзмездно финансиране по програма за трансгранично сътрудничество ИНТЕРРЕГ V-A Румъния България 2014-2020, по проектно предложение, озаглавено "Интегрирано управление на риска и ефективни реакции на органите за гражданска безопасност".

Общият размер на бюджета по проекта е 988 827,18 евро, като размерът на безвъзмездната финансова помощ от ЕФРР е 85%, 13% е размерът на националното съфинансиране, 2% - собствен принос на бенефициера. Продължителността на проекта е 24 месеца.

Въз основа на този договор, община Шабла на осн. чл.20, ал.4, т.3 от ЗОП е сключила Договор за обществена поръчка за доставка № Д-89/12.04.2019 г. с изпълнител „Олимп - Предпазни екипировки" ЕООД на стойност 24 866,00 лв. без ДДС (29 839,20 лв. с ДДС). Съгласно чл. 1, ал. 1 от договора, възложителят възлага, а изпълнителят приема да достави оборудване и предпазна екипировка за нуждите на доброволческо формирование, съгласно условията и в сроковете от договора, Техническите спецификации на възложителя (Приложение № 1, представляващо неразделна част от договора) и Офертата на изпълнителя (Приложение № 2, представляващо неразделна част от договора).

По данни от уведомление за съмнение за нередност с № УТС- 2608/09.10.2020 г., постъпило в Министерство на регионалното развитие и благоустройството е извършена проверка на дейностите по процесния договор като е установено – нарушение на срока на изпълнение на договора с един ден и заплатена цена за 2 бр. мобилни радиостанции, която не отговаря на пазарната. Посочено е, че един от артикулите, предмет на обществената поръчка, бил „Мобилна радиостанция". В техническото задание не били посочени минимални изисквания, а само, че са необходими 2 броя. В офертата на избрания изпълнител била оферирана стойност от 1400 лв. без ДДС за 1 брой артикул. Видно от Приемо-предавателния протокол, както и от снимките на доставената радиостанция, артикулът бил марка "Hytera", модел „ТС 620". Към сигнала за нередност са приложени доказателствени материали от извършено пазарно проучване по отношение на така оферирания артикул. След направена справка в електронни магазини - български и чуждестранни, ставало ясно, че нямало цена на световния пазар за този артикул, която дори да се доближава до предложената от изпълнителя и заплатена от възложителя. Подателят на сигнала излага твърдение, че дори предвид факта, че проучването било извършено към дата 09.10.2020 г., а офертата на изпълнителя била от 10.04.2019 г., не било възможно цената на радиостанцията да е намаляла приблизително 5 пъти за период от година и половина. Предложена е финансова корекция по диференциалния метод в размер на 1000 лв. без ДДС за всеки закупен артикул драстично над пазарната му стойност, или общо 2400 лв. с вкл. ДДС за двата броя радиостанции. Обобщено за двете констатирани нередности в сигнала се предлага финансова корекция от 2 429,84 лв., определена по диференциалния метод, съгласно Наредбата за посочване на нередности, представляващи основания за извършване на финансови корекции, и процентните показатели за определяне размера на финансовите корекции по реда на ЗУСЕСИФ.